Комментарий к статье 165. Преступные нарушения норм международного гуманитарного права во время вооруженных конфликтов Уголовного кодекса Республики Казахстан
Нарушения норм международного гуманитарного права во время вооруженного конфликта, выразившиеся в превращении необороняемых местностей и демилитаризованных зон в объект нападения либо нарушении соглашений о перемирии, приостановлении военных действий или местных соглашений, заключенных с целью вывоза, обмена или перевозки раненых и умерших, оставленных на поле сражения, либо совершении нападения на гражданское население или гражданские объекты, либо перемещении части собственного гражданского населения на оккупируемую территорию, либо неоправданной задержке репатриации военнопленных и гражданских лиц, —
наказываются лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет.
Международное гуманитарное право применяется только в случае вооруженного конфликта. Нормы международного гуманитарного права направлены на защиту лиц, не принимающих или прекративших принимать участие в военных действиях, а также на ограничение средств и методов ведения войны, на защиту культурных ценностей. Основными инструментами являются Женевские конвенции по защите жертв войны 1949 г. и два Дополнительных протокола, заключенных в 1977 г. под эгидой Международного комитета Красного Креста.
Международное гуманитарное право — самостоятельная отрасль международного права, представляющая собой систему юридических принципов и норм, применяемых как в международных, так и в немеждународных вооруженных конфликтах, устанавливающих взаимные права и обязанности субъектов международного права по запрещению или ограничению применения определенных средств и методов ведения вооруженной борьбы, обеспечению защиты жертв конфликта в ходе этой борьбы и определяющих ответственность за нарушение этих принципов и норм.
Римский статут Международного уголовного суда, принятый Дипломатической конференцией полномочных представителей под эгидой ООН по учреждению Международного уголовного суда в г. Риме 17 июля 1998 г., содержит самый полный перечень значительных нарушений международного гуманитарного права.
Положения международного гуманитарного права обязывают государства принимать меры, направленные на обеспечение выполнения его норм, или рассматривают некоторые аспекты этой обязанности. Данная обязанность закреплена в ст. 1 (общей) для четырех Женевских конвенций 1949 г. и ст. 1 I Дополнительного протокола. В них воплощается принцип, по которому действующие договоры нужно добросовестно выполнять. Такая же обязанность существует и по II Дополнительному протоколу, хотя он не содержит соответствующей оговорки, ограничиваясь провозглашением основных норм.
Имплементация международного гуманитарного права является одним из элементов его реализации. В этих целях приняты Рекомендации Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств по имплементации международного гуманитарного права, применяемого во время военных конфликтов, в национальных законодательствах государств-участников СНГ от 16 октября 1999 г.
Индивидуальная ответственность за серьёзные нарушения международного гуманитарного права получила своё закрепление в международных договорах не путём введения конкретных санкций за преступные деяния, а путём запрещения определённого поведения и признания государствами обязанности преследовать такие нарушения в соответствии с национальным законодательством.
В своей основе нормы международного гуманитарного права призваны обеспечить равновесие между военной необходимостью и гуманностью.
Международным гуманитарным правом предусматриваются меры, увеличивающие вероятность выживания гражданских лиц в период вооруженного конфликта, например, создание особых зон, в которых не располагаются никакие военные объекты. Это право устанавливает обязательство подбирать раненых и оказывать им необходимую помощь, определяет меры, которые должны быть приняты для того, чтобы обеспечить как можно более благоприятные условия жизни людей во время вооруженного конфликта. Международное гуманитарное право также содержит специальные нормы, касающиеся проведения операций по оказанию помощи и предоставления средств, необходимых для выживания гражданского населения.
Общественная опасность рассматриваемого преступления заключается в том, что любой вооруженный конфликт представляет собой угрозу для жизни людей, кроме того, для поведения сторон вооруженных конфликтов характерна тенденция к масштабным разрушениям, насилию, попранию всех прав и свобод человека. Международное гуманитарное право обеспечивает защиту человеческой жизни, адаптируя эту защиту к ситуации вооруженного конфликта.
Объектом посягательства выступает установленный основополагающими принципами международного права и международного гуманитарного права порядок ведения вооруженных конфликтов международного и немеждународного характера, т. е. юридическая природа военных преступлений является изначально дуалистичной: с одной стороны, к ним относятся преступные нарушения правил (средств и методов) ведения военных действий, с другой — преступные нарушения норм международного гуманитарного права, призванного защищать права и интересы лиц, не принимающих непосредственного участия в вооруженном конфликте.
Объективная сторона преступления выражается в совершении следующих действий.
Превращение необороняемых местностей и демилитаризованных зон в объект нападения
Установление уголовной ответственности за данное деяние предусмотрено подпунктом «г» п. 3 ст. 85 Дополнительного протокола I (смотрите п. 1 ст. 59 и п. 1 ст. 60 Дополнительного протокола I).
Необороняемая местность может объявляться путём одностороннего заявления или соглашения сторон, а демилитаризованная зона устанавливается только по соглашению сторон.
Соответствующие власти стороны, находящейся в конфликте, могут объявлять необороняемой местностью любой населённый пункт, находящийся в зоне соприкосновения вооружённых сил или вблизи неё, который открыт для оккупации его противной стороной.
Такая местность должна отвечать следующим условиям:
все комбатанты, а также мобильные боевые средства и мобильное военное снаряжение должны быть эвакуированы;
стационарные военные установки или сооружения не должны использоваться во враждебных целях;
ни власти, ни население не должны совершать враждебных действий;
не должны предприниматься никакие действия в поддержку военных операций.
Противной стороне делается заявление, в котором даётся возможно более точное определение и описание пределов необороняемой местности. Сторона, находящаяся в конфликте, к которой обращено такое заявление, подтверждает его получение и относится к этой местности как к необороняемой, за исключением тех случаев, когда перечисленные условия фактически не соблюдены; в этом случае она немедленно уведомляет об этом сторону, делающую заявление.
Даже в том случае, когда условия не соблюдены, такая местность продолжает пользоваться защитой, предусмотренной нормами международного права в период вооружённых конфликтов.
Стороны, находящиеся в конфликте, могут согласиться на объявление местностей необороняемыми, даже если такие местности не отвечают установленным условиям. Такое соглашение должно содержать возможно более точное определение и описание пределов необороняемой местности; при необходимости в нём могут быть предусмотрены методы контроля.
Сторона, под контролем которой находится местность, являющаяся предметом такого соглашения, обозначает её, насколько это возможно, такими знаками, которые могут быть согласованы с другой стороной, устанавливает их там, где они ясно видны, особенно по периметру местности, на её пределах и на шоссейных дорогах.
Статус демилитаризованных зон устанавливается посредством соглашения, которое должно быть заключено в устной или письменной форме либо непосредственно, либо через посредничество державы-покровительницы или любой беспристрастной гуманитарной организации и может представлять собой взаимные и согласующиеся заявления. Соглашение может быть заключено в мирное время, а также после начала военных действий, оно должно содержать возможно более точное определение и описание пределов демилитаризованной зоны и в случае необходимости устанавливать методы контроля.
Предметом такого соглашения обычно является любая зона, которая отвечает следующим условиям:
все комбатанты, а также мобильные боевые средства и мобильное военное снаряжение должны быть эвакуированы;
стационарные военные установки и сооружения не должны использоваться во враждебных целях;
ни власти, ни население не должны совершать враждебных действий;
всякая деятельность, связанная с военными усилиями, должна быть прекращена.
Сторонам, находящимся в конфликте, запрещается распространять свои военные операции на зоны, которым они по соглашению предоставили статус демилитаризованных, если это противоречит положениям такого соглашения.
Сторона, под контролем которой находится такая зона, обозначает её, насколько это возможно, такими знаками, которые могут быть согласованы с другой стороной и которые устанавливаются там, где они ясно видны, в особенности по её периметру, на её пределах и на шоссейных дорогах.
Если военные действия приближаются к демилитаризованной зоне и если стороны, находящиеся в конфликте, пришли к такому соглашению, ни одна из них не может использовать эту зону в целях, имеющих отношение к ведению военных действий, или в одностороннем порядке отменить её статус.
Нарушение соглашений о перемирии, приостановлении военных действий или местных соглашений, заключённых с целью вывоза, обмена или перевозки раненых и умерших, оставленных на поле сражения (ст. 15 Женевской конвенции I)
Основанием для установления ответственности являются нормы Женевской конвенции об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях от августа 1949 г., согласно которой защита раненых и больных, не принимающих и прекративших принимать участие в военных действиях, является одним из принципов международного гуманитарного права.
Согласно статье 15 указанной Конвенции: «Во всякое время, и в особенности после боя, стороны, находящиеся в конфликте, немедленно примут все возможные меры к тому, чтобы разыскать и подобрать раненых и больных и оградить их от ограбления и дурного обращения, обеспечить им необходимый уход, а также к тому, чтобы разыскать мёртвых и воспрепятствовать их ограблению».
Для решения этой важнейшей задачи, которая должна быть выполнена как только позволят обстоятельства, воюющие стороны могут заключать соглашения о перемирии, прекращении огня или местные соглашения.
Форма заключения таких соглашений может быть как письменной, так и устной.
Способы нарушения соглашений — различные обстрелы лиц, решающих задачи в соответствии с заключёнными соглашениями, оборудование ловушек в местах проведения мероприятий по реализации соглашений и т. д.
Преступление считается оконченным с начала нарушения условий соглашения.
Совершение нападения на гражданское население или гражданские объекты
Пункт 2 ст. 51 Дополнительного протокола I и ст. 13 Дополнительного протокола II запрещают использование средств и методов войны, направленных на гражданское население как таковое, а также на отдельных гражданских лиц.
Нападения неизбирательного характера на гражданское население определяются и прямо запрещаются в п. 4 ст. 51 Дополнительного протокола I, тем самым развивается положение ст. 48 этого же Протокола, предписывающее воюющим сторонам направлять свои действия только против военных объектов.
К нападениям неизбирательного характера относятся нападения,
которые не направлены на конкретные военные объекты;
при которых применяются методы или средства ведения военных действий, которые не могут быть направлены на конкретные военные объекты;
с применением методов или средств ведения военных действий, последствия которых не могут быть ограничены и которые в каждом таком случае поражают военные объекты и гражданских лиц или гражданские объекты без различия;
путём бомбардировки любыми методами или средствами, при которой в качестве единого военного объекта рассматривается ряд явно отстоящих друг от друга и различимых военных объектов, расположенных в городе, в деревне или другом районе, где сосредоточены гражданские лица или гражданские объекты;
которые, как можно ожидать, попутно повлекут за собой потери среди гражданского населения, ранения гражданских лиц или ущерб гражданским объектам, или то и другое вместе, чрезмерные по отношению к конкретному и непосредственному военному преимуществу, которое предполагается таким образом получить;
на гражданское население или отдельных гражданских лиц в порядке репрессалий.
Запрещается нападение на лицо, которое прекратило непосредственное участие в военных действиях (п. 1 ст. 41 Дополнительного протокола I, ст. 12 Женевской конвенции II). Признаки такого лица раскрываются в п. 2 ст. 41 Дополнительного протокола I: оно находится во власти противной стороны; ясно выражает намерение сдаться в плен; находится без сознания или каким-либо другим образом выведено из строя вследствие ранения или болезни и поэтому не способно защищаться при условии, что в любом таком случае это лицо воздерживается от каких-либо враждебных действий и не пытается совершить побег. При этом следует учесть, что присутствие или передвижение гражданского населения или отдельных гражданских лиц не должно использоваться для защиты определённых пунктов или районов от военных действий, в частности, в попытках защитить военные объекты от нападения или прикрыть военные действия, содействовать или препятствовать им.
Под гражданскими объектами понимаются все объекты, которые не являются военными, согласно Протоколу I.
В соответствии с указанным Протоколом военными объектами являются объекты, которые в силу своего характера, расположения, назначения и использования вносят эффективный вклад в военные действия и полное или частичное разрушение, захват или нейтрализация которых при существующих в данный момент обстоятельствах даст явное военное преимущество.
Под установками и сооружениями, содержащими опасные силы, понимаются плотины, дамбы, атомные электростанции, которые не должны становиться объектом нападения даже в тех случаях, когда такие объекты являются военными, если такое нападение может вызвать высвобождение опасных сил и последующие тяжёлые потери среди гражданского населения (п. 1 ст. 56 Дополнительного протокола I). Пункт 2 ст. 56 Дополнительного протокола I называет условия, когда защита, предоставляемая установкам и сооружениям, содержащим опасные силы, прекращается: если они используются для регулярной, существенной и непосредственной поддержки военных операций; если нападение на них является единственным практически возможным способом прекратить такую поддержку; если это нападение не влечёт чрезмерные потери среди гражданских лиц либо не создаёт условий для причинения чрезмерного ущерба гражданским объектам.
Перемещение части собственного гражданского населения на оккупируемую территорию
Подобные действия создают предпосылки для последующей аннексии оккупированной территории или вытеснения гражданского населения оккупированного государства. Основанием для уголовно-правового запрета этих действий являются подпункт «а» п. 4 ст. 85 Дополнительного протокола I и ст. 49 Женевской конвенции IV.
В соответствии со ст. 49 Женевской конвенции о защите гражданского населения во время войны от 12 августа 1949 г. оккупирующей стороне запрещается депортация или перемещение части своего собственного гражданского населения на оккупированную ею территорию.
Наряду с этим подпунктом «а» п. 4 ст. 85 Дополнительного протокола I к Женевской конвенции 1949 г. перемещение оккупирующей державой части её собственного гражданского населения на оккупируемую ею территорию или депортация или перемещение всего или части населения оккупированной территории в пределах этой территории или за её пределы в нарушение вышеуказанной Конвенции признано серьёзным нарушением норм международного гуманитарного права.
Подобное перемещение связано, прежде всего, с закреплением господства оккупирующего государства над оккупированной территорией, превышающим допустимые международным правом пределы (например, перемещение собственного гражданского населения с целью создания условий для последующей аннексии оккупированной территории или вытеснения гражданского населения оккупированного государства с места постоянного проживания). С учётом этого для признания деяния преступным достаточно перемещения и незначительного количества гражданских лиц оккупирующего государства.
Под оккупируемой территорией понимается территория одного государства (или её часть), которая временно занята вооружёнными силами другого государства и на которой установлена власть военной администрации оккупирующего государства.
Юридически территория считается оккупированной при наличии определённых условий, сформулированных в ст. 42 Гаагского положения о законах и обычаях сухопутной войны, прилагаемого к IV Гаагской конвенции 1907 г.: территория должна «действительно находиться во власти неприятельской армии», причём режим оккупации будет распространяться «лишь на те области, где эта власть установлена и в состоянии проявлять свою деятельность».
Неоправданная задержка репатриации военнопленных и гражданских лиц
Статьи 109, 118 Женевской конвенции III, ст. 132 Женевской конвенции IV обязывают стороны, находящиеся в конфликте, отправлять на родину тяжелобольных и тяжелораненых военнопленных, освобождать и репатриировать военнопленных по прекращении военных действий, освобождать всякое интернированное гражданское лицо.
Согласно статье 109 Женевской конвенции III, во время военных действий стороны, находящиеся в конфликте, обязаны «отправлять на родину тяжелобольных и тяжелораненых военнопленных после того, как они будут приведены в состояние, допускающее их перевозку». Наряду с этим ст. 118 этой же Конвенции предусмотрено немедленное освобождение и репатриация военнопленных по прекращении военных действий.
Тождественные нормы содержатся и в Женевской конвенции IV. Так, например, ст. 132 предусматривает, что «всякое интернированное лицо будет освобождено державой, во власти которой оно находится, как только прекратится действие причин, обусловивших его интернирование».
Преступление выражается как в действиях, так и в бездействии, препятствующих репатриации военнопленных и гражданских лиц без наличия уважительных и основанных на международном гуманитарном праве причин, оправдывающих задержку.
В соответствии с указанными Конвенциями «репатриация — возвращение в страну гражданства (подданства), постоянного проживания или происхождения военнопленных или гражданских лиц, которые находились на территории другого государства по причинам, связанным с вооружённым конфликтом (военный плен, интернирование), либо гражданских лиц, которые пожелали покинуть территорию этого государства в начале или во время вооружённого конфликта».
Репатриация военнопленных или их отдельных категорий является обязательной, за исключением особых случаев, определяемых ст. 109 Женевской конвенции III (тяжелобольные и тяжелораненые военнопленные, не желающие быть репатриированными).
Вместе с тем, согласно ст. 35 Женевской конвенции IV, гражданские лица с учётом определённых ограничений имеют право покинуть территорию противника, но их репатриация не является обязательной ни для них самих, ни для государства, на территории которого они находятся.
В связи с этим уголовная ответственность за такое деяние, совершённое в отношении гражданского лица, наступает только тогда, когда это лицо изъявило желание покинуть территорию государства, во власти которого оно находится, а виновный без наличия уважительных и основанных на международном гуманитарном праве причин, оправдывающих задержку, своими действиями (бездействием) препятствовал его репатриации.
К уважительным и основанным на международном гуманитарном праве причинам, оправдывающим задержку репатриации военнопленных и гражданских лиц, можно отнести:
наличие такого физического и психического состояния тяжелобольных и тяжелораненых военнопленных, гражданских лиц, которое не позволяет осуществить их перевозку (ст. 109 Женевской конвенции III);
задержание до окончания судебного разбирательства или отбытия наказания военнопленных или гражданских лиц, обвиняемых в совершении или совершивших правонарушения (ст. 119 Женевской конвенции III, ст. 133 Женевской конвенции IV);
противоречие желания гражданского лица покинуть территорию находящегося в конфликте государства в начале или во время этого конфликта государственным интересам страны при выполнении условий, предусмотренных ст. 35 Женевской конвенции III;
наличие форс-мажорных обстоятельств в месте пребывания или размещения военнопленных или гражданских лиц (стихийное бедствие, эпидемия и т. п.);
наличие иных уважительных причин, делающих репатриацию военнопленных и гражданских лиц невозможной или опасной для их жизни и здоровья.
Статья 3 Дополнительного протокола I предусматривает, что применение Женевских конвенций и Дополнительного протокола I прекращается «с общим прекращением военных действий, а на оккупированной территории — по прекращении оккупации», а «лица, окончательное освобождение, репатриация или устройство которых будет иметь место позже, продолжают пользоваться покровительством» Женевских конвенций и Дополнительного протокола I «до момента их окончательного освобождения, репатриации или устройства».
Особое значение при квалификации деяния имеет время его совершения — период вооружённого конфликта.
Состав преступления по конструкции является формальным. Преступление считается оконченным с момента совершения любых действий, указанных в диспозиции статьи.
Субъективная сторона преступлений характеризуется прямым умыслом, виновное лицо сознаёт общественную опасность содеянного и желает совершения указанных действий. Мотивы и цели преступления могут быть различными, но на квалификацию они влияния не оказывают.
Субъект преступлений общий — лицо, достигшее 16 лет. Это, как правило, представители командования армии противоборствующих сторон, представители оккупационных властей, однако соучастниками преступлений могут быть и иные лица.
Деяние, предусмотренное ст. 165 УК, относится к особо тяжким преступлениям.
Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
