Истязание в отношении женщины заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности

Статья 110 УК РК предусматривает уголовную ответственность за истязание.

Часть первая статьи 110 УК устанавливает ответственность за причинение физических или психических страданий путем насильственных действий, совершенных с особой жестокостью, издевательством, с целью доставить мучения потерпевшему, если деяние не повлекло причинения тяжкого или средней тяжести вреда здоровью.

Часть вторая предусматривает квалифицированный состав. В частности, пункт 3 части второй устанавливает повышенную ответственность за то же деяние, совершенное:

в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности.

По действующей редакции статьи 110 УК РК санкция части второй предусматривает лишение свободы на срок от четырех до семи лет. (Закон и Право)

Следовательно, рассматриваемое деяние представляет собой не самостоятельный новый способ истязания, а квалифицированный состав основного преступления, при котором особый статус потерпевшей — ее беременность — является квалифицирующим обстоятельством.

Для квалификации по пункту 3 части второй статьи 110 УК необходимо доказать совокупность следующих обстоятельств:

1. наличие насильственных действий;
2. причинение потерпевшей физических и/или психических страданий;
3. особую жестокость, издевательство либо направленность действий на доставление мучений;
4. отсутствие тяжкого либо средней тяжести вреда здоровью как последствия именно состава статьи 110;
5. наличие у потерпевшей беременности в момент совершения деяния;
6. осведомленность виновного о беременности;
7. умышленный характер соответствующих действий.

Последние два обстоятельства имеют особое значение.

2. Что означает «заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности»

Формулировка «заведомо для виновного» означает, что одного объективного факта беременности недостаточно.

Необходимо установить, что лицо знало о беременности либо осознавало ее с достаточной степенью достоверности на момент совершения истязания.

Для этого могут использоваться:

• прямое сообщение потерпевшей;
• переписка;
• аудио- и видеозаписи;
• сообщения родственникам;
• медицинские документы, которые были известны виновному;
• совместное посещение медицинского учреждения;
• сообщения о постановке на учет;
• данные о предыдущих медицинских консультациях;
• фотографии и видеозаписи, по которым объективно могло быть видно состояние беременности;
• свидетельские показания;
• сведения из телефона;
• электронная переписка;
• сообщения в социальных сетях;
• признание самого обвиняемого;
• иные доказательства.

Особенно важна моментальная привязка: необходимо доказать не просто то, что обвиняемый вообще когда-либо знал о беременности, а что такое знание существовало до или в момент совершения конкретных насильственных действий.

Аналогичный подход Верховного Суда прослеживается при толковании квалифицирующего признака заведомого знания о беременности в преступлениях против жизни: ВС обращает внимание на необходимость установить, что виновный знал о беременности именно на момент совершения преступления. При этом срок беременности сам по себе не является определяющим для наличия квалифицирующего признака. (Закон и Право)

Для статьи 110 это означает следующее.

Пример 1

Мужчина знает от женщины, что она беременна. Через несколько дней он систематически наносит ей удары, толкает ее, выкручивает руки и причиняет физические страдания.

Если доказаны признаки истязания, осведомленность о беременности может быть подтверждена непосредственно сообщением потерпевшей и перепиской.

Пример 2

Женщина действительно беременна, однако обвиняемый утверждает, что не знал об этом.

Сам по себе факт беременности не решает вопрос о квалификации по пункту 3 части второй статьи 110.

Органу уголовного преследования необходимо дополнительно доказать элемент «заведомости».

Пример 3

Обвиняемый видел медицинский документ о беременности, после чего совершил насилие.

Это может являться одним из наиболее сильных доказательств знания о беременности.

3. Беременность не должна автоматически подменять доказательство состава истязания

Очень важно разделять два вопроса:

а) была ли потерпевшая беременной;

б) совершено ли в отношении нее именно истязание.

Беременность не превращает любое причинение физической боли в статью 110.

Например, однократный удар при отсутствии необходимых признаков истязания может требовать иной правовой квалификации.

Для статьи 110 необходимо установить именно предусмотренный диспозицией способ поведения: насильственные действия, причинение физических или психических страданий, особую жестокость, издевательство либо цель доставить мучения.

Нормативное постановление Верховного Суда РК от 11 мая 2007 года № 1 «О квалификации некоторых уголовных правонарушений против жизни и здоровья человека» подчеркивает необходимость устанавливать форму вины, мотив, цель, способ, обстановку, стадию совершения деяния и тяжесть последствий, причем выводы должны быть мотивированы допустимыми, относимыми и достоверными доказательствами. (Закон и Право)

4. Объект уголовно-правовой охраны

Непосредственным объектом является здоровье и физическая/психическая неприкосновенность человека.

При квалифицированном составе одновременно учитывается особая уязвимость потерпевшей, обусловленная беременностью.

Однако юридически это не означает, что плод становится самостоятельным потерпевшим по статье 110 УК.

Потерпевшей по данному составу является беременная женщина.

Если в результате насильственных действий наступают дополнительные последствия, например:

• прерывание беременности;
• тяжкий вред здоровью;
• средний вред здоровью;
• смерть;

необходимо заново оценить квалификацию.

Особенно важно, что статья 110 часть 1 прямо исключает применение этой нормы в ситуации, когда деяние повлекло тяжкий или средней тяжести вред здоровью. (Закон и Право)

Поэтому причинение более серьезного вреда может привести к квалификации по иной статье УК либо к совокупности уголовных правонарушений — в зависимости от конкретных обстоятельств.

5. Особая жестокость, издевательство и цель доставить мучения

Это один из центральных вопросов состава.

Истязание не следует автоматически отождествлять с множественностью ударов.

Ключевое значение имеют:

• характер действий;
• длительность;
• интенсивность;
• повторяемость;
• способ воздействия;
• состояние потерпевшей;
• обстоятельства совершения;
• психическое отношение виновного;
• направленность поведения на причинение мучений.

Верховный Суд в нормативном постановлении по преступлениям против жизни и здоровья требует устанавливать форму вины, мотив, цель, способ и обстановку преступления. (Закон и Право)

В другом нормативном постановлении ВС РК, посвященном насильственным действиям сексуального характера, особая жестокость раскрывается через издевательство, глумление, истязание, умышленное причинение телесных повреждений с целью причинения боли, мучений и страданий. При этом речь идет о том, что виновный желает причинить мучения либо сознательно допускает физические или моральные страдания. (Закон и Право)

Эти разъяснения могут использоваться как аналогический ориентир при раскрытии содержания категории особой жестокости, хотя конкретная квалификация должна осуществляться по статье 110 УК.

6. Отличие истязания от причинения вреда здоровью

Практически важное разграничение:

Статья 110 УК

Основной акцент — на причинении физических или психических страданий посредством насильственных действий, сопровождающихся соответствующим способом и целью.

Преступления против здоровья

Основной акцент — на результате в виде определенной степени вреда здоровью.

Если насильственные действия повлекли тяжкий либо средней тяжести вред здоровью, возникает вопрос о квалификации по соответствующей статье против здоровья, а не по статье 110.

Верховный Суд прямо указывает, что тяжесть вреда здоровью устанавливается посредством судебно-медицинской экспертизы, а выводы эксперта подлежат исследованию и оценке в совокупности с другими доказательствами. (Закон и Право)

7. Особое значение беременности при установлении причинной связи

Если в результате насилия:

• произошло прерывание беременности;
• возникла угроза прерывания;
• возникли осложнения беременности;
• потребовалась госпитализация;
• возникло заболевание;
• потребовалось лечение;
• возникли психологические последствия,

следствие должно установить причинно-следственную связь между действиями обвиняемого и последствиями.

Например, сам факт того, что после конфликта произошло прерывание беременности, еще не означает автоматически, что оно было вызвано действиями обвиняемого.

Для установления медицинской причинной связи могут потребоваться:

• судебно-медицинская экспертиза;
• медицинская документация;
• акушерско-гинекологическое исследование;
• медицинские карты;
• результаты УЗИ;
• данные скорой помощи;
• история беременности;
• медицинские сведения до события;
• заключение специалиста о механизме образования повреждений.

8. Обязательная судебная экспертиза

Статья 271 УПК РК предусматривает обязательность назначения экспертизы, если необходимо установить характер и степень тяжести вреда здоровью. Также экспертиза обязательна в других предусмотренных законом случаях. (Закон и Право)

В рассматриваемой категории дел желательно разграничивать как минимум два экспертных вопроса:

Первый блок

Какой вред здоровью причинен потерпевшей?

Второй блок

Имеется ли причинная связь между конкретными действиями обвиняемого и выявленными последствиями?

При беременности может потребоваться участие специалиста соответствующего медицинского профиля.

При наличии осложнений беременности необходимо исключить альтернативные медицинские причины.

9. Доказательства

По статье 125 УПК каждое доказательство оценивается с точки зрения:

• относимости;
• допустимости;
• достоверности.

Все доказательства в совокупности должны быть достаточными для разрешения уголовного дела. (Закон и Право)

Для рассматриваемого состава доказательственный массив условно можно разделить на семь блоков.

9.1. Доказательства факта насилия

Например:

• фотографии;
• видео;
• записи камер наблюдения;
• записи домофона;
• показания свидетелей;
• переписка;
• аудиозаписи;
• предметы;
• одежда;
• следы крови;
• медицинские документы;
• протоколы осмотра.

9.2. Доказательства систематичности

Если истязание имело длительный характер:

• предыдущие заявления;
• обращения в полицию;
• вызовы 102;
• медицинские обращения;
• сообщения родственникам;
• фотографии предыдущих повреждений;
• переписка;
• показания соседей;
• сведения о предыдущих конфликтах.

При этом нельзя автоматически считать любое предшествующее бытовое событие доказанным эпизодом преступления. Каждый эпизод должен быть процессуально установлен.

9.3. Доказательства психических страданий

Это особенно важно, поскольку статья 110 прямо предусматривает физические или психические страдания.

Доказательствами могут быть:

• показания потерпевшей;
• показания близких;
• медицинские обращения;
• заключения специалистов;
• сведения о нарушении сна;
• тревожных состояниях;
• необходимости психологической помощи;
• изменении поведения.

Но психологические последствия сами по себе не заменяют доказывание остальных элементов состава.

9.4. Доказательства беременности

• медицинская карта;
• справка;
• результаты УЗИ;
• анализы;
• заключение врача;
• сведения о постановке на учет;
• электронные медицинские данные;
• показания медицинских работников.

9.5. Доказательства знания обвиняемого

Это отдельный доказательственный блок.

Например:

«Я беременна, не трогай меня».

Если подобная фраза содержится в аудиозаписи или переписке, она может иметь существенное значение.

Также важны:

• сообщения о беременности;
• фотографии УЗИ;
• совместные визиты к врачу;
• обсуждение будущего ребенка;
• переписка с родственниками обвиняемого;
• покупка лекарств;
• подготовка к рождению ребенка.

9.6. Доказательства цели

Следствие должно установить направленность действий.

Фразы обвиняемого, угрозы, унижения, повторяющиеся действия, характер воздействия могут свидетельствовать о желании причинить страдания.

9.7. Доказательства отсутствия более тяжкого состава

Поскольку часть первая статьи 110 ограничена отсутствием тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, квалификация должна учитывать заключение эксперта.

10. Недопустимые доказательства

Нормативное постановление ВС РК от 28 декабря 2009 года № 7 обращает особое внимание на запрет пыток, жестокого и унижающего достоинство обращения.

Верховный Суд разъясняет, что нарушение требований уголовно-процессуального закона при производстве процессуального действия может повлечь признание полученных доказательств недопустимыми. (Закон и Право)

Особое значение это имеет в делах о насилии.

Если обвиняемый дает признательные показания в результате незаконного давления, они не должны становиться основанием обвинения без соблюдения требований допустимости.

11. Разграничение статьи 110 и статьи 146 УК — пытки

Это принципиально важный вопрос.

Нормативное постановление ВС РК № 7 от 28 декабря 2009 года прямо указывает на необходимость разграничивать статью 146 УК и квалифицированный состав истязания.

Если присутствуют все признаки пытки, предусмотренные статьей 146 УК, деяние охватывается специальной нормой о пытках и дополнительная квалификация как истязание не требуется. (Закон и Право)

Однако для обычной ситуации бытового или иного насилия между частными лицами отсутствие специального субъекта и специальной цели пытки обычно не позволяет автоматически квалифицировать деяние по статье 146.

Таким образом:

статья 110 — общий состав истязания;

статья 146 — специальный состав пытки при наличии предусмотренного законом специального субъекта и цели.

12. Подследственность

Подследственность необходимо отличать от подсудности.

На досудебной стадии вопрос состоит в том, какой орган уголовного преследования расследует уголовное правонарушение.

По общему правилу расследование подобных преступлений относится к компетенции органов уголовного преследования, прежде всего органов внутренних дел, с учетом правил УПК о подследственности.

Если потерпевшая обращается непосредственно в полицию, заявление должно быть зарегистрировано в установленном УПК порядке, после чего принимается процессуальное решение.

Если расследование не проводится надлежащим образом, потерпевшая и ее представитель вправе использовать процессуальные механизмы обжалования действий/бездействия следователя и прокурора.

Статья 99 УПК позволяет участникам уголовного процесса заявлять ходатайства о производстве процессуальных действий либо принятии процессуальных решений. (Закон и Право)

13. Подсудность

Статья 306 УПК РК предусматривает, что районные и приравненные к ним суды являются судами первой инстанции и рассматривают все уголовные дела, кроме дел, отнесенных к компетенции специализированных судов. (Закон и Право)

Поэтому уголовное дело по статье 110 части 2 пункта 3 УК, при отсутствии специальных оснований подсудности, рассматривается:

районным или приравненным к нему судом в качестве суда первой инстанции.

В Алматы это, соответственно, районный суд, которому дело подсудно по территориальным правилам УПК.

14. Территориальная подсудность

При определении конкретного суда необходимо учитывать правила территориальной подсудности уголовных дел.

Основным ориентиром является место совершения уголовного правонарушения.

При наличии нескольких эпизодов либо нескольких мест совершения преступления применяются специальные правила УПК.

Поэтому в конкретном деле необходимо устанавливать:

• место первого эпизода;
• место последнего эпизода;
• место окончания преступления;
• место проведения расследования;
• наличие соединенных уголовных дел.

15. Подведомственность гражданского иска

Терминологически здесь правильнее говорить не столько о «подведомственности», сколько о процессуальной форме рассмотрения требования о возмещении вреда.

Статья 166 УПК предусматривает возможность рассмотрения в уголовном процессе гражданских исков физических и юридических лиц о возмещении:

• имущественного вреда;
• морального вреда;
• расходов на лечение;
• расходов на погребение;
• страховых выплат;
• пособий;
• пенсий;
• расходов, связанных с участием в дознании, предварительном следствии и суде;
• расходов на представительство. (Закон и Право)

Таким образом, потерпевшая беременная женщина может заявить в рамках уголовного дела требования, например, о:

1. компенсации морального вреда;
2. возмещении расходов на лечение;
3. возмещении иных документально подтвержденных расходов;
4. возмещении расходов на представителя в предусмотренных законом пределах.

16. Когда предъявляется гражданский иск

Гражданский иск в уголовном процессе может предъявляться с момента начала досудебного расследования и до окончания судебного следствия.

Это подтверждается также нормативным постановлением Верховного Суда по вопросам возмещения вреда, причиненного незаконными действиями органов уголовного процесса. (Закон и Право)

Статья 166 УПК дополнительно предусматривает, что если лицо не предъявило гражданский иск в уголовном процессе, отозвало его либо суд оставил его без рассмотрения, оно в предусмотренных законом случаях может обратиться в порядке гражданского судопроизводства. (Закон и Право)

17. Государственная пошлина

Здесь необходимо принципиально различать две ситуации.

17.1. Иск в рамках уголовного дела

При предъявлении гражданского иска непосредственно в уголовном деле потерпевшая не должна превращать его в самостоятельное гражданское производство с отдельной процедурой первоначального обращения в гражданский суд.

Статья 166 УПК прямо предусматривает рассмотрение гражданского иска в уголовном процессе. (Закон и Право)

Поэтому требования о возмещении вреда следует заявлять как гражданский иск в рамках уголовного дела.

17.2. Последующее самостоятельное гражданское дело

Если гражданский иск не рассмотрен в уголовном деле и потерпевшая обращается отдельно в гражданский суд, применяются правила ГПК и законодательства о государственной пошлине.

По доступным материалам zakonpravo.kz ставка по искам неимущественного характера составляет 0,5 МРП, а имущественные требования облагаются пошлиной в зависимости от цены иска. (Закон и Право)

При этом необходимо проверять действующую редакцию налогового законодательства на дату подачи конкретного самостоятельного иска.

Особое значение имеет освобождение от госпошлины по требованиям о возмещении вреда, причиненного здоровью, предусмотренное налоговым законодательством в соответствующих случаях. (Закон и Право)

18. Досудебный порядок

Для квалификации по статье 110 УК РК предварительное обращение к виновному лицу с претензией не является условием возбуждения уголовного преследования.

Нельзя требовать от беременной женщины:

«Сначала направьте виновному претензию, а потом обращайтесь в полицию».

Это не гражданско-договорный спор.

Заявление о преступлении рассматривается в порядке уголовно-процессуального законодательства.

При этом если потерпевшая одновременно предъявляет самостоятельное гражданское требование после завершения уголовного производства, тогда применяются правила гражданского процесса.

19. Примирительные процедуры

Вопрос примирения требует очень аккуратного анализа.

Статья 68 УК предусматривает освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением в случаях, предусмотренных законом.

Для преступлений небольшой или средней тяжести законодатель устанавливает соответствующий общий механизм.

Кроме того, часть 2 статьи 68 предусматривает специальную возможность освобождения отдельных лиц, впервые совершивших тяжкое преступление, если соблюдены предусмотренные законом условия. К таким субъектам отнесены, в частности, беременные женщины, женщины, имеющие или воспитывающие малолетнего ребенка, и другие указанные в статье категории. (Закон и Право)

Здесь необходимо сделать принципиальный вывод:

беременность потерпевшей и беременность обвиняемой — юридически разные обстоятельства.

Если беременна потерпевшая, это само по себе не означает запрета на применение статьи 68.

Если же обвиняемая сама относится к специальной категории, предусмотренной частью 2 статьи 68, вопрос решается отдельно.

20. Исключение для пыток

Часть 4 статьи 68 УК прямо исключает применение механизма примирения к лицам, совершившим пытки, то есть преступления, предусмотренные статьей 146 УК. (Закон и Право)

Но нельзя автоматически распространить этот запрет на статью 110.

Если деяние квалифицировано именно как статья 110 часть 2 пункт 3, а признаки статьи 146 отсутствуют, необходимо анализировать возможность применения статьи 68 по общим правилам.

Если же следствием установлены признаки пытки и применяется статья 146, действует специальное исключение.

21. Практика Верховного Суда по примирению

Нормативное постановление Верховного Суда РК по статье 68 УК подчеркивает несколько важных моментов.

Примирение должно быть:

• добровольным;
• свободным;
• реальным.

Заглаживание вреда должно предшествовать решению об освобождении от уголовной ответственности.

Если между сторонами существует спор об объеме возмещения вреда, это может свидетельствовать об отсутствии состоявшегося примирения.

Воля потерпевшей должна быть свободной и не может быть получена путем давления. (Закон и Право)

Для дел о семейно-бытовом насилии это особенно важно.

Например, если обвиняемый:

• угрожает потерпевшей;
• зависит от нее материально;
• продолжает совместно проживать с ней;
• контролирует телефон;
• контролирует деньги;
• угрожает ребенку;
• принуждает написать заявление о примирении,

следствие и суд должны оценивать добровольность такого заявления.

22. Круг участников уголовного процесса

В типичном деле присутствуют:

22.1. Потерпевшая

Беременная женщина, в отношении которой совершено преступление.

22.2. Подозреваемый

Лицо, в отношении которого имеются предусмотренные законом основания для подозрения.

22.3. Обвиняемый

После приобретения соответствующего процессуального статуса.

22.4. Защитник

Адвокат подозреваемого/обвиняемого.

22.5. Прокурор

Осуществляет функции государственного обвинения и надзора в пределах полномочий.

22.6. Следователь/дознаватель

Осуществляет досудебное расследование.

22.7. Представитель потерпевшей

Потерпевшая может реализовывать права лично либо через представителя.

22.8. Гражданский истец

Если заявлено требование о возмещении вреда.

22.9. Гражданский ответчик

При наличии предусмотренных законом оснований.

22.10. Эксперт

Прежде всего судебно-медицинский эксперт.

22.11. Специалисты

Например, медицинские специалисты, психологи и другие лица в зависимости от обстоятельств.

22.12. Свидетели

Лица, которым известны обстоятельства дела.

23. Права потерпевшей

Потерпевшая имеет право активно участвовать в доказывании.

Особенно важными являются:

• представление доказательств;
• заявление ходатайств;
• участие в следственных действиях;
• получение процессуальных документов;
• обжалование решений;
• заявление гражданского иска;
• участие в судебном разбирательстве;
• участие представителя;
• получение копии приговора;
• обжалование судебного акта в предусмотренных случаях.

Материалы zakonpravo.kz по практическим ходатайствам адвокатов также подтверждают использование статей 71 и 99 УПК для получения процессуальных документов и заявления ходатайств о проведении необходимых следственных действий. (Закон и Право)

24. Ходатайства адвоката потерпевшей

По такому делу адвокату целесообразно рассмотреть заявление ходатайств о:

1. признании лица потерпевшим;
2. приобщении медицинских документов;
3. назначении судебно-медицинской экспертизы;
4. назначении дополнительной экспертизы;
5. назначении комплексной экспертизы;
6. истребовании медицинской документации;
7. истребовании записей камер;
8. изъятии переписки;
9. осмотре телефона;
10. допросе свидетелей;
11. приобщении аудиозаписей;
12. приобщении фотографий;
13. установлении местонахождения обвиняемого;
14. избрании меры пресечения;
15. применении запрета на приближение;
16. применении мер безопасности потерпевшей;
17. признании гражданским истцом;
18. обеспечении гражданского иска.

25. Меры процессуального принуждения

Статья 155 УПК предусматривает иные меры процессуального принуждения, в том числе:

• обязательство о явке;
• привод;
• временное отстранение от должности;
• наложение ареста на имущество;
• запрет на приближение.

В отношении потерпевших и свидетелей также предусмотрены отдельные процессуальные меры в предусмотренных законом случаях. (Закон и Право)

Для дела о домашнем насилии особое значение имеет запрет на приближение.

Он может иметь значение не только для процессуальной дисциплины, но и для фактической безопасности потерпевшей.

26. Мера пресечения в виде содержания под стражей

Статья 136 УПК содержит специальные положения относительно применения мер пресечения.

В частности, в части 2 статьи 136 статья 110 УК прямо включена в перечень уголовных правонарушений, по которым содержание под стражей может применяться по мотивам тяжести совершенного преступления и/или квалификации уголовного правонарушения. (Закон и Право)

Это существенное процессуальное обстоятельство.

Однако это не означает автоматического заключения под стражу.

Орган уголовного преследования и суд должны учитывать предусмотренные УПК основания и необходимость конкретной меры.

Общий принцип состоит в рассмотрении возможности менее строгой меры пресечения, если она способна обеспечить цели уголовного процесса. (Закон и Право)

27. Когда содержание под стражей особенно аргументируемо

С точки зрения процессуального анализа значение могут иметь:

• угрозы потерпевшей;
• повторное насилие;
• попытки воздействовать на потерпевшую;
• попытки уничтожить доказательства;
• угрозы свидетелям;
• нарушение ранее избранной меры;
• попытка скрыться;
• отсутствие постоянного места жительства;
• продолжение преступной деятельности.

Особенно важно документировать не просто сам конфликт, а риск дальнейшего воздействия на потерпевшую.

28. Закон о профилактике бытового насилия

Если преступление совершено в семейно-бытовой сфере, применяется также законодательство о профилактике бытового насилия.

Закон РК «О профилактике бытового насилия» устанавливает правовые, экономические, социальные и организационные основы профилактики бытового насилия. (Закон и Право)

Закон исходит, в частности, из принципов:

• законности;
• гарантирования прав человека;
• недопустимости причинения физических и/или психических страданий;
• конфиденциальности;
• индивидуального подхода;
• приоритета превентивных мер. (Закон и Право)

29. Защитное предписание

Закон о профилактике бытового насилия предусматривает защитное предписание.

Срок действия защитного предписания составляет 30 суток с момента вручения соответствующему лицу; нарушение предписания влечет предусмотренную законом ответственность. (Закон и Право)

В ситуации угрозы повторного насилия защитное предписание следует рассматривать как самостоятельный механизм защиты, не подменяющий уголовное расследование.

30. Специальные требования к поведению правонарушителя

Закон также предусматривает возможность установления особых требований к поведению правонарушителя.

Такие требования могут включать обязанность периодически являться в органы внутренних дел для профилактической беседы. (Закон и Право)

Для адвоката потерпевшей важно не ограничиваться только вопросом наказания виновного.

Необходимо параллельно оценивать вопрос:

какие меры реально предотвращают повторный контакт и повторное насилие?

31. Срок давности уголовного преследования

Статья 71 УК устанавливает сроки давности.

В зависимости от категории уголовного правонарушения:

• уголовный проступок — 1 год;
• преступление небольшой тяжести — 2 года;
• преступление средней тяжести — 5 лет;
• тяжкое преступление — 10 лет;
• особо тяжкое преступление — 15 лет.

Срок исчисляется со дня совершения уголовного правонарушения до вступления приговора в законную силу. (Закон и Право)

Поскольку часть вторая статьи 110 предусматривает лишение свободы от четырех до семи лет, рассматриваемое деяние относится к категории тяжких преступлений по общим правилам категоризации УК.

Следовательно, общий срок давности привлечения к уголовной ответственности составляет 10 лет, если отсутствуют специальные обстоятельства, влияющие на течение давности.

32. Важнейшая особенность: статья 110 и исключения из срока давности

Не следует смешивать статью 110 с пытками по статье 146.

Статья 71 УК отдельно устанавливает, что сроки давности не применяются к лицам, совершившим, в частности, пытки.

Поэтому если деяние окончательно квалифицируется как статья 146 УК, режим давности принципиально иной. (Закон и Право)

Если же квалификация остается по статье 110 часть 2 пункт 3, необходимо исходить из соответствующей категории преступления и общих правил статьи 71.

33. Практика восстановления сроков

Здесь необходимо разграничивать:

1. Срок давности уголовного преследования

Это материально-правовой институт статьи 71 УК.

2. Процессуальный срок

Это срок совершения конкретного процессуального действия.

3. Исковая давность по гражданскому иску

Это институт гражданского права.

4. Срок подачи жалобы или апелляции

Это процессуальный срок.

Их нельзя смешивать.

34. Исковая давность по гражданскому требованию

Общий срок исковой давности по статье 178 ГК составляет три года. (Закон и Право)

Но для дел о насилии принципиально важна статья 187 ГК.

Она предусматривает, что исковая давность не распространяется:

1. на требования о защите нематериальных благ и личных неимущественных прав;
2. на требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина.

При этом требования о возмещении вреда здоровью, предъявленные после истечения исковой давности, удовлетворяются не более чем за три года, предшествующие предъявлению иска. (Закон и Право)

35. Моральный вред — особый режим

Нормативное постановление ВС РК от 27 ноября 2015 года № 7 прямо разъясняет, что исковая давность не распространяется на требования о возмещении морального вреда, с учетом статьи 187 ГК. (Закон и Право)

Это имеет большое практическое значение.

Например, если потерпевшая спустя значительное время обращается за компенсацией морального вреда, нельзя автоматически отклонять требование только со ссылкой на общий трехлетний срок.

Необходимо установить правовую природу требования.

36. Восстановление срока

Для гражданского требования следует сначала определить, распространяется ли вообще исковая давность.

Если требование относится к категории, на которую исковая давность не распространяется, вопрос «восстановления срока» может оказаться юридически неверно поставленным.

Если же срок применяется, необходимо анализировать:

• момент, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении;
• личность нарушителя;
• наличие объективных препятствий;
• состояние здоровья;
• зависимость от виновного;
• несовершеннолетие;
• невозможность обратиться в суд;
• документальное подтверждение причин пропуска.

Для потерпевшей от домашнего насилия особое значение могут иметь объективные обстоятельства зависимости и угрозы, но каждое такое обстоятельство должно быть доказано.

37. Моральный вред

Статья 951 ГК является базовой нормой для компенсации морального вреда.

Конституционный Суд в нормативном постановлении № 32-НП от 6 октября 2023 года отметил, что моральный вред представляет собой нравственные или физические страдания, а возмещение вреда является элементом восстановления нарушенных прав. (Закон и Право)

Для рассматриваемой категории дел могут иметь значение:

• физическая боль;
• страх;
• унижение;
• чувство беспомощности;
• тревога за беременность;
• переживания за ребенка;
• нарушение сна;
• необходимость медицинского лечения;
• необходимость психологической помощи;
• изменение привычного образа жизни;
• страх повторения насилия.

38. Доказывание размера морального вреда

Размер моральной компенсации не следует просто связывать с количеством повреждений.

Суд оценивает совокупность обстоятельств.

Для беременной потерпевшей потенциально существенными являются:

• срок беременности;
• характер насилия;
• длительность;
• количество эпизодов;
• способ воздействия;
• наличие угроз;
• наличие детей;
• необходимость госпитализации;
• медицинские последствия;
• психологические последствия;
• последствия для семейной жизни;
• длительность восстановления.

При этом заявленная сумма не означает автоматически присуждаемую сумму.

39. Конституционный аспект

Статья 13 Конституции РК гарантирует судебную защиту прав и свобод.

Нормативное постановление Верховного Суда о применении международных договоров подчеркивает, что международные договоры, ратифицированные Казахстаном, имеют приоритет перед законами в предусмотренных Конституцией пределах, а положения, не требующие дополнительного закона для применения, могут действовать непосредственно. (Закон и Право)

40. Международный пакт о гражданских и политических правах

Казахстан ратифицировал Международный пакт о гражданских и политических правах Законом от 28 ноября 2005 года № 91. Пакт вступил в силу для Казахстана 24 апреля 2006 года. (Закон и Право)

Для рассматриваемой категории дел особенно значимы:

• статья 2 — эффективное средство правовой защиты;
• статья 3 — равенство мужчин и женщин;
• статья 7 — запрет пыток и жестокого, бесчеловечного или унижающего обращения;
• статья 14 — справедливое судебное разбирательство.

Нормативное постановление ВС РК № 1 от 10 июля 2008 года прямо ориентирует суды на применение МПГПП при рассмотрении дел. (Закон и Право)

41. Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин

Казахстан присоединился к Конвенции CEDAW.

Конвенция требует обеспечения эффективной правовой защиты женщин и принятия соответствующих законодательных и иных мер против дискриминации. (Закон и Право)

Особенно полезна для правового анализа Общая рекомендация CEDAW № 35 о гендерном насилии в отношении женщин.

Комитет CEDAW рассматривает гендерное насилие как форму нарушения прав женщин и связывает обязанность государства с необходимостью:

• предотвращать;
• расследовать;
• преследовать;
• наказывать;
• обеспечивать возмещение вреда.

(Документальный хранилище ООН)

42. Конвенция против пыток

Казахстан является участником Конвенции ООН против пыток. По данным договорной базы ООН, Казахстан присоединился к Конвенции 26 августа 1998 года, а для Казахстана она вступила в силу 25 сентября 1998 года.

Статья 14 Конвенции закрепляет право жертвы пыток на возмещение и справедливую и адекватную компенсацию, включая максимально полную реабилитацию.

При этом для статьи 110 важно помнить:

не всякое истязание юридически является пыткой по статье 146 УК.

Верховный Суд специально разъяснил необходимость разграничения этих составов. (Закон и Право)

43. Закон о государственных гарантиях равных прав мужчин и женщин

Закон РК «О государственных гарантиях равных прав и равных возможностей мужчин и женщин» прямо предусматривает особую защиту женщин в связи с беременностью и родами.

Закон отдельно указывает, что меры, направленные на защиту женщин в уголовном, уголовно-процессуальном и уголовно-исполнительном законодательстве, не считаются дискриминацией. (Закон и Право)

Это важно для системного толкования квалифицирующего признака статьи 110.

44. Судебная практика Верховного Суда — непосредственно по статье 110

В доступной базе zakonpravo.kz следует различать:

Непосредственно применимые акты

Статья 110 УК. (Закон и Право)

Нормативные акты, раскрывающие понятие истязания и насилия

Нормативное постановление ВС РК № 7 от 28 декабря 2009 года. (Закон и Право)

Нормативное постановление по преступлениям против жизни и здоровья

НП ВС РК № 1 от 11 мая 2007 года. (Закон и Право)

Нормативное постановление о насильственных действиях сексуального характера

НП ВС РК № 4 от 11 мая 2007 года. (Закон и Право)

Эти акты необходимо использовать комплексно.

45. Практика Верховного Суда по доказательству тяжести вреда

ВС неоднократно указывает на необходимость судебно-медицинской экспертизы для определения тяжести вреда здоровью.

Это принципиально для разграничения статьи 110 и преступлений против здоровья. (Закон и Право)

Следовательно, заключение эксперта должно оцениваться не изолированно, а в совокупности:

• с показаниями;
• медицинской документацией;
• протоколами осмотра;
• фотографиями;
• сведениями скорой помощи;
• показаниями свидетелей.

46. Практика Верховного Суда по срокам давности

В опубликованном на zakonpravo.kz материале отражена ситуация, когда Верховный Суд отменил судебный акт вследствие неправильного применения срока давности.

В том деле по другому составу уголовного правонарушения суд первой инстанции не учел истечение срока давности; Верховный Суд применил статью 71 УК и прекратил производство. (Закон и Право)

Хотя дело не касается статьи 110, правовая позиция важна как общий пример:

срок давности является юридически значимым обстоятельством, которое суд обязан проверять.

47. Практика Верховного Суда по моральному вреду

Нормативное постановление ВС № 7 от 27 ноября 2015 года является ключевым актом для требований о моральном вреде.

ВС исходит из того, что физические страдания включают физическую боль, возникающую вследствие насилия или причинения вреда здоровью. (Закон и Право)

Для рассматриваемой категории дел это непосредственно применимо к требованию потерпевшей о компенсации морального вреда.

48. Практика Конституционного Суда

Нормативное постановление Конституционного Суда РК № 32-НП от 6 октября 2023 года подтвердило конституционность соответствующих положений ГК и нормативного постановления ВС о моральном вреде и одновременно раскрыло значение эффективного восстановления нарушенных прав. (Закон и Право)

В документе также отмечена связь национального права с международным принципом эффективного возмещения вреда жертвам нарушений прав человека.

49. Практика судов первой инстанции

В доступной базе первой инстанции встречаются дела по смежным требованиям о возмещении морального и материального вреда.

Из них следует общий практический подход:

суду необходимо установить:

1. факт правонарушения;
2. нарушение личного неимущественного права;
3. причинную связь;
4. вину, если закон не предусматривает ответственность независимо от вины;
5. наличие и характер моральных страданий;
6. размер компенсации.

Такой подход отражается в судебных материалах, опубликованных на zakonpravo.kz. (Закон и Право)

50. Апелляционная практика

При обжаловании приговора по статье 110 наиболее перспективными направлениями проверки являются:

Для стороны обвинения/потерпевшей

• неполнота исследования эпизодов;
• необоснованное исключение доказательств;
• неправильная оценка знания о беременности;
• игнорирование медицинских документов;
• отсутствие оценки переписки;
• неправильная квалификация как менее тяжкого состава;
• необоснованное снижение наказания;
• неправильное разрешение гражданского иска.

Для защиты

• отсутствие доказательств знания беременности;
• отсутствие доказательств цели доставить мучения;
• отсутствие особой жестокости;
• единичность эпизода;
• отсутствие необходимых последствий;
• недопустимость отдельных доказательств;
• нарушение процедуры экспертизы;
• противоречия между показаниями и объективными данными.

51. Граница между спором о доказательствах и ошибкой в квалификации

Апелляционная жалоба должна различать:

ошибку факта и ошибку права.

Например:

Суд неправильно установил, что обвиняемый знал о беременности.

Это вопрос оценки доказательств.

А:

Суд признал установленным знание о беременности, но пришел к выводу, что этот признак не имеет значения для квалификации.

Это уже ошибка в применении уголовного закона.

Такая структуризация существенно повышает юридическую определенность апелляционной жалобы.

52. Особенность гражданского иска в уголовном деле

Статья 166 УПК имеет принципиальное значение.

Если потерпевшая заявляет:

«Прошу взыскать с подсудимого 5 000 000 тенге морального вреда и 350 000 тенге расходов на лечение»,

это может быть рассмотрено одновременно с уголовным делом.

При этом доказывание гражданского иска производится по правилам УПК, а в неурегулированной части могут применяться нормы гражданского процессуального законодательства, если они не противоречат УПК. (Закон и Право)

53. Материальный вред

Возможные требования:

• лекарства;
• обследования;
• транспортировка;
• госпитализация;
• медицинские услуги;
• восстановительное лечение;
• психологическая помощь;
• иные расходы, непосредственно связанные с последствиями преступления.

Каждая сумма должна по возможности подтверждаться:

• чеками;
• договорами;
• счетами;
• рецептами;
• медицинскими назначениями;
• выписками;
• платежными документами.

54. Расходы на адвоката

Статья 166 УПК прямо относит к возможному предмету гражданского иска расходы, понесенные в связи с участием в уголовном процессе, включая расходы на представительство. (Закон и Право)

Однако необходимо документировать:

• договор;
• платеж;
• объем оказанной помощи;
• связь расходов с уголовным делом;
• разумность и необходимость расходов.

55. Фонд компенсации потерпевшим

В Казахстане действует Закон «О Фонде компенсации потерпевшим».

Но для статьи 110 необходимо проявлять осторожность.

Статья 6 Закона содержит перечень конкретных уголовных правонарушений, потерпевшие по которым имеют право на соответствующую компенсацию.

В доступной редакции статьи 6 перечислены, в частности, отдельные преступления против половой неприкосновенности, торговли людьми, пытки по статье 146, а также ряд преступлений, повлекших тяжкий вред или смерть. Статья 110 в приведенный перечень непосредственно не включена. (Закон и Право)

Следовательно, сам факт квалификации по статье 110(2)(3) не следует автоматически считать основанием для выплаты из Фонда.

Если же в результате изменения квалификации появляется состав, включенный в статью 6 Закона, вопрос должен быть проверен заново.

56. Размер компенсации из Фонда

Статья 7 Закона предусматривает фиксированные размеры компенсации в МРП для предусмотренных статьей 6 категорий потерпевших. (Закон и Право)

Для статьи 110 необходимо прежде всего определить, относится ли конкретное дело к предусмотренному Законом составу.

57. Принудительный платеж

От компенсации потерпевшей необходимо отличать принудительный платеж, взыскиваемый с осужденного в Фонд компенсации потерпевшим.

Это не то же самое, что гражданский иск.

Гражданский иск:

потерпевшая → требует возмещения своего вреда.

Принудительный платеж:

государство → взыскивает установленную законом сумму в Фонд.

Законодательство предусматривает различные размеры платежей в зависимости от категории уголовного правонарушения. (Закон и Право)

58. Возможные варианты квалификации при осложнении беременности

Это один из наиболее сложных вопросов.

Допустим:

обвиняемый систематически избивал беременную женщину, в результате чего произошло прерывание беременности.

Нельзя автоматически оставлять квалификацию только по статье 110(2)(3).

Необходимо определить:

1. причинно-следственную связь;
2. степень вреда здоровью;
3. психическое отношение к последствиям;
4. охватывались ли последствия умыслом;
5. наступили ли они по неосторожности;
6. имеется ли совокупность преступлений;
7. имеется ли специальная статья УК, охватывающая последствия.

Верховный Суд указывает, что прерывание беременности может иметь значение при определении тяжести вреда здоровью и требует соответствующей судебно-медицинской оценки с участием акушера-гинеколога. (Закон и Право)

59. Ситуация с угрозой прерывания беременности

Если беременная женщина после насилия госпитализирована с диагнозом «угроза прерывания беременности», необходимо определить:

• возникло ли это состояние именно вследствие действий обвиняемого;
• какой медицинский механизм;
• имелись ли ранее соответствующие осложнения;
• насколько непосредственно насилие связано с возникшим состоянием.

Здесь особенно опасно строить обвинение исключительно на временной последовательности:

«насилие было в понедельник, госпитализация во вторник, значит последствия вызваны насилием».

В уголовном процессе требуется доказательная причинная связь.

60. Значение медицинской документации

Медицинская документация должна собираться максимально полно:

• карта вызова скорой помощи;
• приемный покой;
• история болезни;
• выписной эпикриз;
• карта беременности;
• результаты УЗИ;
• лабораторные анализы;
• назначения;
• лист нетрудоспособности;
• заключения специалистов.

Особенно важно обеспечить получение первичной медицинской документации, а не только справки с итоговым диагнозом.

61. Электронные доказательства

В делах о домашнем насилии часто критически важными становятся:

• WhatsApp;
• Telegram;
• SMS;
• голосовые сообщения;
• записи звонков;
• фото;
• видео;
• геолокация;
• история вызовов;
• записи камер.

Но необходимо соблюдать процессуальный порядок получения и фиксации.

Простое представление скриншота не всегда является достаточным доказательством содержания электронного сообщения.

Желательно обеспечить:

• идентификацию устройства;
• фиксацию аккаунта;
• дату и время;
• источник;
• целостность;
• процессуальный протокол;
• при необходимости экспертное исследование.

62. Показания потерпевшей

Показания потерпевшей являются доказательством, однако не должны рассматриваться изолированно.

Наиболее сильной является ситуация, когда показания согласуются с объективными данными:

показания + медицинская документация + переписка + свидетель + видеозапись.

При этом отсутствие свидетелей само по себе не означает отсутствие возможности доказать преступление.

Домашнее насилие по своей природе часто происходит без очевидцев.

63. Почему нельзя требовать обязательного наличия свидетелей

Истязание нередко совершается:

• в квартире;
• ночью;
• в закрытом помещении;
• без посторонних.

Поэтому требование:

«Покажите свидетеля каждого удара»

не соответствует реальной природе такого преступления.

Вопрос должен решаться через совокупность допустимых доказательств.

64. Судебная оценка противоречий

Если потерпевшая в разные моменты неодинаково описывает отдельные детали, необходимо установить:

• какие противоречия существенные;
• какие второстепенные;
• вызваны ли они стрессом;
• изменялись ли показания после консультации;
• подтверждаются ли объективными доказательствами.

Нельзя автоматически считать любое расхождение основанием для недостоверности всех показаний.

65. Заведомость и субъективная сторона

По пункту 3 части второй статьи 110 необходимо доказать не только объективную беременность.

Нужно доказать субъективное отношение к этому обстоятельству.

С точки зрения обвинения наиболее важная формула:

обвиняемый знал о беременности + понимал, что перед ним беременная женщина + тем не менее умышленно совершил насильственные действия.

Если доказано только:

«женщина была беременна»,

но не:

«обвиняемый знал об этом»,

квалифицирующий признак «заведомости» остается недоказанным.

66. Возможность переквалификации

Если суд приходит к выводу, что квалифицирующий признак беременности не доказан, это не означает автоматически отсутствия преступления.

В зависимости от доказательств может сохраняться квалификация по части первой статьи 110.

Это принципиально важно для построения альтернативной позиции.

Например:

основная позиция обвинения:

статья 110 часть 2 пункт 3;

альтернативно:

статья 110 часть 1, если суд признает недоказанным знание о беременности.

При этом конкретная переквалификация должна соответствовать установленным обстоятельствам.

67. Когда статья 110 вообще неприменима

Статья 110 не должна использоваться, если:

• отсутствует насильственное действие;
• отсутствуют физические/психические страдания;
• отсутствует необходимая направленность;
• отсутствует особая жестокость/издевательство/цель доставить мучения;
• причинен иной вред, охватываемый специальным составом;
• действия фактически образуют иной состав.

68. Связь со статьей 54 УК

Совершение уголовного правонарушения в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, предусмотрено также в перечне обстоятельств, отягчающих уголовную ответственность и наказание. (Закон и Право)

Однако в конкретном деле следует учитывать вопрос о недопустимости двойного учета одного и того же обстоятельства.

Если беременность уже является обязательным квалифицирующим признаком конкретной части статьи 110, суду необходимо разграничивать:

1. использование признака для юридической квалификации;
2. его самостоятельное влияние на индивидуализацию наказания.

Это вопрос, который целесообразно прямо ставить перед судом в прениях и апелляционной жалобе.

69. Срок расследования

При защите интересов потерпевшей важно контролировать:

• регистрацию заявления;
• начало досудебного расследования;
• сроки расследования;
• постановления о прерывании;
• возобновление;
• направление дела прокурору;
• составление обвинительного акта;
• поступление дела в суд.

При необоснованном затягивании необходимо использовать ходатайства и жалобы, предусмотренные УПК.

70. Обжалование бездействия следователя

Если следователь:

• не назначает экспертизу;
• не допрашивает свидетеля;
• не изымает видеозапись;
• не истребует медицинскую карту;
• не рассматривает ходатайство;
• не признает потерпевшую;
• не дает копии постановления,

адвокат вправе использовать предусмотренные УПК механизмы обжалования.

Особое значение имеет статья 99 УПК о ходатайствах. Материалы практики zakonpravo.kz подтверждают использование этой нормы для заявления конкретных процессуальных требований. (Закон и Право)

71. Обеспечение гражданского иска

Если имеется риск отчуждения имущества обвиняемым, следует своевременно ставить вопрос об обеспечении гражданского иска.

Практически это может иметь значение при требованиях о:

• значительном материальном ущербе;
• расходах на длительное лечение;
• крупной компенсации;
• будущем исполнении решения.

Нельзя ждать окончания процесса, если есть реальный риск сокрытия или отчуждения имущества.

72. Практическая структура гражданского иска

Целесообразно структурировать иск следующим образом:

1. Фактические обстоятельства

Когда, где и каким образом совершено насилие.

2. Уголовно-правовая квалификация

Статья 110 часть 2 пункт 3 УК.

3. Последствия

Физические и психологические.

4. Медицинские последствия

С документами.

5. Материальные расходы

С расчетом.

6. Моральный вред

С описанием конкретных страданий.

7. Причинная связь

Между преступлением и вредом.

8. Размер требований

Отдельно материальный и моральный вред.

9. Доказательства

Перечень приложений.

73. Пример формулировки предмета гражданского иска

В процессуальном документе можно использовать конструкцию:

«Прошу взыскать с подсудимого в пользу потерпевшей компенсацию морального вреда, причиненного совершением уголовного правонарушения, предусмотренного пунктом 3 части второй статьи 110 УК Республики Казахстан, с учетом характера и степени причиненных физических и нравственных страданий, беременности потерпевшей на момент совершения преступления, характера и продолжительности насильственных действий, последствий для физического и психологического состояния потерпевшей, а также иных обстоятельств, установленных судом».

Размер необходимо обосновывать индивидуально, а не просто указывать произвольную сумму.

74. Практическая позиция потерпевшей в суде

Наиболее логичная структура судебной позиции:

Первый блок

Доказать факт насилия.

Второй

Доказать именно характер истязания.

Третий

Доказать беременность.

Четвертый

Доказать осведомленность обвиняемого.

Пятый

Доказать причиненные страдания.

Шестой

Исключить более тяжкий состав либо обосновать необходимую совокупность.

Седьмой

Обосновать гражданский иск.

Восьмой

Обосновать необходимость мер защиты.

75. Что особенно важно доказать по статье 110(2)(3)

В практическом плане доказательственный чек-лист выглядит так:

76. Наиболее распространенная ошибка обвинения

На практике опасно строить обвинение следующим образом:

«Обвиняемый ударил беременную женщину, следовательно, это статья 110 часть 2 пункт 3».

Этого недостаточно.

Необходимо доказать именно истязание.

Беременность является квалифицирующим признаком уже существующего состава, а не заменяет признаки основного состава.

77. Наиболее распространенная ошибка защиты

Защита иногда ограничивается аргументом:

«Она беременна не была»,

или:

«Я не знал о беременности».

Даже если этот аргумент сработает, это не обязательно исключает ответственность по статье 110 часть 1 или иной статье.

Поэтому защите необходимо отдельно оспаривать:

• сам факт насилия;
• характер насилия;
• страдания;
• цель;
• особую жестокость;
• причинную связь;
• достоверность доказательств;
• допустимость доказательств.

78. Значение бытового контекста

Если насилие совершено супругом, партнером, родственником либо иным лицом, подпадающим под семейно-бытовой контекст, необходимо применять не только УК и УПК.

Следует учитывать Закон «О профилактике бытового насилия».

Он предусматривает систему профилактических и защитных мер, включая защитное предписание и иные меры индивидуальной профилактики. (Закон и Право)

79. Системная правовая модель

Дело следует рассматривать одновременно в четырех плоскостях:

Уголовное право

Статья 110 УК.

Уголовный процесс

УПК — расследование, доказательства, потерпевшая, меры пресечения.

Гражданское право

Статьи 917, 951 и связанные нормы ГК — возмещение вреда.

Право защиты от домашнего насилия

Закон о профилактике бытового насилия.

Дополнительно применяются:

• Конституция;
• международные договоры;
• CEDAW;
• МПГПП;
• Конвенция против пыток;
• нормативные постановления Верховного Суда;
• законодательство о судебной экспертизе;
• законодательство о Фонде компенсации потерпевшим.

80. Основные нормативные акты

80.1. Конституция РК

Особенно:

• статья 13 — судебная защита;
• статья 14 — равенство;
• статья 17 — достоинство человека;
• статья 18 — неприкосновенность частной жизни;
• статья 77 — гарантии правосудия.

80.2. УК РК

Основные нормы:

• статья 3 — категории уголовных правонарушений;
• статья 11 — категории преступлений;
• статья 54 — отягчающие обстоятельства;
• статья 68 — примирение;
• статья 71 — сроки давности;
• статья 110 — истязание;
• статья 146 — пытки;
• нормы о причинении вреда здоровью.

Статья 110 — ключевая норма. (Закон и Право)

80.3. УПК РК

Ключевые блоки:

• права потерпевшей;
• доказательства;
• ходатайства;
• гражданский иск;
• меры безопасности;
• меры пресечения;
• меры процессуального принуждения;
• экспертиза;
• подсудность;
• апелляция.

Особенно:

• статья 99;
• статья 110;
• статья 125;
• статья 136;
• статья 147;
• статья 155;
• статья 166;
• статья 173;
• статья 271;
• статья 306 и последующие нормы о подсудности.

81. ГК РК

Ключевые нормы:

• статья 917 — общий принцип возмещения вреда;
• статья 951 — моральный вред;
• статья 952 — компенсация морального вреда;
• статья 178 — общий срок исковой давности;
• статья 187 — требования, на которые исковая давность не распространяется.

Статья 187 особенно важна для данной категории. (Закон и Право)

82. Закон «О профилактике бытового насилия»

Ключевые положения:

• статья 1 — основные понятия;
• статья 3 — принципы;
• статья 17 — меры индивидуальной профилактики;
• статья 18 — основания;
• статья 20 — защитное предписание;
• статья 22 — особые требования к поведению.

(Закон и Право)

83. Закон «О государственных гарантиях равных прав и равных возможностей мужчин и женщин»

Особенно важны:

• статья 2;
• статья 3;
• статья 4;
• статья 15.

Закон прямо допускает специальные меры защиты женщин, связанные с беременностью и уголовно-процессуальной защитой. (Закон и Право)

84. Закон «О Фонде компенсации потерпевшим»

Следует проверить:

• статью 6 — кто имеет право на компенсацию;
• статью 7 — размер;
• статью 8 — порядок назначения;
• статью 10 — источники Фонда.

Для статьи 110 прямое право на выплату по перечню статьи 6 не следует автоматически. (Закон и Право)

85. Нормативное постановление ВС № 1 от 11 мая 2007 года

«О квалификации некоторых уголовных правонарушений против жизни и здоровья человека».

Это один из основных судебных актов для:

• разграничения составов;
• оценки формы вины;
• установления способа;
• определения последствий;
• оценки судебно-медицинской экспертизы.

(Закон и Право)

86. Нормативное постановление ВС № 7 от 28 декабря 2009 года

«О применении норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства по вопросам соблюдения личной свободы и неприкосновенности достоинства человека, противодействия пыткам, насилию, другим жестоким или унижающим человеческое достоинство видам обращения и наказания».

Особенно важно для:

• разграничения пытки и истязания;
• допустимости доказательств;
• защиты достоинства;
• оценки незаконного воздействия.

(Закон и Право)

87. Нормативное постановление ВС № 7 от 27 ноября 2015 года

«О применении судами законодательства о возмещении морального вреда».

Основной акт для:

• понятия морального вреда;
• определения физических и нравственных страданий;
• исковой давности;
• определения размера компенсации;
• установления оснований ответственности.

(Закон и Право)

88. Нормативное постановление ВС по статье 68 УК

Нормативное постановление ВС от 21 июня 2001 года о применении статьи 68 УК важно для:

• условий примирения;
• реальности заглаживания вреда;
• добровольности;
• определения момента примирения;
• процессуального оформления заявления потерпевшей.

(Закон и Право)

89. Нормативное постановление ВС о международных договорах

Нормативное постановление ВС РК от 10 июля 2008 года № 1 подтверждает необходимость применения международных договоров Республики Казахстан судами при наличии предусмотренных условий. (Закон и Право)

90. Практическая стратегия потерпевшей

Если задача адвоката состоит в защите интересов беременной потерпевшей, оптимальная процессуальная стратегия может выглядеть следующим образом.

Этап 1. Немедленная фиксация

Получить:

• медицинские документы;
• фотографии;
• видео;
• переписку;
• записи звонков;
• данные камер.

Этап 2. Безопасность

Поставить вопрос о:

• запрете на приближение;
• защитном предписании;
• иной мере безопасности;
• мере пресечения.

Этап 3. Медицинская экспертиза

Добиваться полноценного исследования:

• повреждений;
• степени вреда;
• беременности;
• возможных осложнений;
• причинной связи.

Этап 4. Доказательство знания

Собрать отдельный блок доказательств того, что обвиняемый знал о беременности.

Этап 5. Доказательство истязания

Не ограничиваться фактом удара.

Показать:

• системность;
• повторяемость;
• способ;
• длительность;
• угрозы;
• унижение;
• причинение боли;
• цель мучения.

Этап 6. Гражданский иск

Заявить:

• материальный вред;
• моральный вред;
• процессуальные расходы;
• расходы на лечение.

Этап 7. Контроль расследования

Получать постановления и реагировать на бездействие следствия.

91. Стратегия при апелляции

Апелляционная жалоба потерпевшей может быть структурирована:

1. краткое описание обстоятельств;
2. установленная судом квалификация;
3. доказательства беременности;
4. доказательства знания обвиняемого;
5. доказательства истязания;
6. доказательства особой жестокости;
7. доказательства последствий;
8. ошибки суда;
9. оценка каждого спорного доказательства;
10. нарушение уголовного закона;
11. нарушение УПК;
12. гражданский иск;
13. меры безопасности;
14. просительная часть.

92. Если суд оправдывает по квалифицирующему признаку беременности

Необходимо отдельно определить:

суд исключил только пункт 3 части 2 статьи 110 или полностью исключил состав истязания?

Если исключен только квалифицирующий признак, необходимо проверить, почему суд:

• не признал доказанным знание;
• не признал доказанным факт беременности;
• не признал доказанным момент знания;
• отверг конкретные доказательства.

Если же суд исключил сам состав истязания, необходимо спорить уже с элементами части первой статьи 110.

93. Если суд квалифицировал действия как более тяжкое преступление

Если установлено причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, необходимо проверить, не является ли квалификация по статье 110 ошибочной.

Статья 110 имеет собственную границу применения, связанную с отсутствием тяжкого или средней тяжести вреда здоровью. (Закон и Право)

Поэтому в таких ситуациях защита потерпевшей может, напротив, ставить вопрос о правильной квалификации по соответствующей статье против здоровья.

94. Ключевой вывод о беременности

Юридически беременность выполняет в статье 110 часть 2 пункт 3 две функции:

объективная

потерпевшая действительно беременна;

субъективная

виновный заведомо знает об этом.

Это принципиально.

Если объективная беременность доказана, но субъективная осведомленность не доказана, квалифицирующий признак может оказаться недоказанным.

95. Ключевой вывод о сроках

Следует различать:

Статья 71 предусматривает 10-летний срок для тяжкого преступления. (Закон и Право)

Статья 178 ГК предусматривает общий трехлетний срок исковой давности. (Закон и Право)

Статья 187 ГК исключает из исковой давности требования о защите нематериальных благ и личных неимущественных прав, а также требования о возмещении вреда здоровью с установленной законом особенностью. (Закон и Право)

96. Ключевой вывод о примирении

Беременность потерпевшей:

не означает автоматического запрета на примирение.

Но:

• статья 110 часть 2 пункт 3 является тяжким преступлением;
• общий механизм части 1 статьи 68 предназначен для преступлений небольшой/средней тяжести;
• специальная часть 2 статьи 68 касается определенных категорий виновных;
• статья 146 — пытки — прямо исключена из статьи 68;
• поэтому квалификация по статье 110 и квалификация по статье 146 имеют принципиально разные последствия для вопроса примирения. (Закон и Право)

97. Ключевой вывод о мерах пресечения

Статья 110 прямо включена в перечень статьи 136 УПК, что позволяет рассматривать содержание под стражей по мотивам тяжести преступления и/или квалификации. (Закон и Право)

Но окончательное решение требует установления процессуальных оснований.

При домашнем насилии вопрос должен оцениваться совместно:

тяжесть преступления + риск повторного насилия + риск воздействия на потерпевшую + риск сокрытия доказательств + иные обстоятельства.

98. Ключевой вывод о доказательствах

Наиболее сильная доказательственная конструкция по статье 110(2)(3):

**медицинские документы

• экспертиза
• переписка о беременности
• доказательства знания обвиняемого
• объективные данные о насилии
• показания потерпевшей
• показания свидетелей
• фото/видео
• данные камер
• сведения о предшествующих эпизодах
• доказательства психических страданий.**

Один источник доказательств не обязательно должен подтверждать все обстоятельства.

99. Ключевой вывод о судебной практике

Судебную практику по рассматриваемой категории следует условно разделять на четыре уровня.

Первый уровень — непосредственно статья 110

Квалификация истязания и квалифицирующего признака беременности. (Закон и Право)

Второй уровень — преступления против здоровья

Определение тяжести вреда, причинной связи, формы вины, значения экспертизы. (Закон и Право)

Третий уровень — пытки

Разграничение статьи 110 и статьи 146. (Закон и Право)

Четвертый уровень — гражданско-правовые последствия

Моральный вред, сроки исковой давности, судебные расходы. (Закон и Право)

Такое разделение позволяет не смешивать разные правовые вопросы.

100. Практический итог

Для квалификации действий по пункту 3 части 2 статьи 110 УК РК необходимо доказать не просто факт насилия в отношении беременной женщины.

Необходимо установить:

насильственные действия → причинение физических/психических страданий → признаки истязания → беременность потерпевшей → знание виновного о беременности → умышленность действий → отсутствие оснований для квалификации по более тяжкому специальному составу.

Одновременно потерпевшая вправе требовать:

возмещения материального вреда + компенсации морального вреда + предусмотренных законом процессуальных расходов.

В случае семейно-бытового насилия дополнительно следует использовать:

защитное предписание + запрет на приближение + меры безопасности потерпевшей + соответствующую меру пресечения.

При осложнении беременности необходимо отдельно исследовать:

медицинский вред + причинную связь + степень тяжести + возможную дополнительную квалификацию.

При наличии признаков пытки необходимо отдельно проверить:

статью 146 УК, поскольку Верховный Суд прямо требует разграничивать пытку и истязание. (Закон и Право)

101. Основные ссылки на zakonpravo.kz

УК РК

Статья 110 УК РК — Истязание

Статья 54 УК РК — обстоятельства, отягчающие ответственность

Статья 68 УК РК — примирение

Статья 71 УК РК — срок давности

УПК РК

Статья 125 УПК — оценка доказательств

Статья 136 УПК — основания применения мер пресечения

Статья 147 УПК — содержание под стражей

Статья 155 УПК — иные меры процессуального принуждения

Статья 166 УПК — гражданские иски в уголовном процессе

Статья 173 УПК — Фонд компенсации потерпевшим

Статья 271 УПК — обязательное назначение экспертизы

Статья 306 УПК — уголовные дела, подсудные районному суду

ГК РК

Статья 178 ГК — общий срок исковой давности

Статья 187 ГК — требования, на которые исковая давность не распространяется

Домашнее насилие

Статья 3 Закона о профилактике бытового насилия

Статья 17 — меры индивидуальной профилактики

Статья 20 — защитное предписание

Статья 22 — особые требования к поведению правонарушителя

Международное право

Ратификация Международного пакта о гражданских и политических правах

Применение норм международных договоров РК — НП ВС № 1 от 10.07.2008

Присоединение Казахстана к CEDAW

Судебная практика ВС

НП ВС № 1 от 11.05.2007 — преступления против жизни и здоровья

НП ВС № 7 от 28.12.2009 — пытки, насилие и достоинство человека

НП ВС № 7 от 27.11.2015 — возмещение морального вреда

НП ВС по статье 68 УК — примирение

Фонд компенсации потерпевшим

Статья 6 Закона — потерпевшие, имеющие право на компенсацию

Статья 7 — размер компенсации

Статья 8 — порядок назначения компенсации

102. Итоговая юридическая формула

Для практического применения я бы сформулировал правовую конструкцию следующим образом:

Пункт 3 части 2 статьи 110 УК РК — это квалифицированный состав истязания, для которого необходимо доказать одновременно объективные признаки истязания и субъективную осведомленность виновного о беременности потерпевшей. Сам факт беременности потерпевшей не заменяет доказывания состава истязания, а сам факт насилия не заменяет доказательства заведомости.

При этом:

1. дело расследуется в уголовно-процессуальном порядке;
2. в обычной ситуации рассматривается районным/приравненным судом;
3. предварительная гражданско-правовая претензия не является условием уголовного преследования;
4. гражданский иск о материальном и моральном вреде может быть предъявлен в уголовном деле;
5. при необходимости используются меры безопасности и запрет на приближение;
6. статья 110 включена в перечень статьи 136 УПК для целей решения вопроса о содержании под стражей;
7. тяжесть вреда здоровью устанавливается судебно-медицинской экспертизой;
8. при наличии признаков пытки необходимо проверять статью 146 УК;
9. общий срок давности для тяжкого преступления составляет десять лет, если применимы общие правила статьи 71;
10. требования о защите нематериальных благ и моральном вреде имеют специальный режим исковой давности;
11. беременность потерпевшей сама по себе не исключает примирение, однако применение статьи 68 зависит от категории преступления, статуса виновного и иных условий;
12. международные стандарты МПГПП, CEDAW и Конвенции против пыток усиливают требования к эффективному расследованию, защите потерпевшей и возмещению вреда.

Для адвокатской практики наиболее существенными являются четыре доказательственных узла:

(1) доказать истязание;(2) доказать беременность;(3) доказать, что обвиняемый знал о беременности;(4) доказать последствия и размер вреда.

Именно эти четыре блока должны быть отражены в постановлении о квалификации, обвинительном акте, судебном приговоре и, при необходимости, в апелляционной жалобе.

Отдельно отмечу важный практический момент: для реального уголовного дела я бы не ограничивался этой общей квалификацией. Если вы дадите фабулу — кто виновник (муж/сожитель/бывший супруг/иное лицо), сколько эпизодов, срок беременности, какие именно действия совершены, какой вред установлен экспертизой и на какой стадии находится дело, — из этого можно сделать уже адвокатский правовой анализ по конкретному делу: квалификация → доказательства → ходатайства → меры пресечения/безопасности → гражданский иск → позиция в прениях → апелляционная перспектива, с проектами процессуальных документов.

Внимание!   

       Адвокатская контора Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши адвокаты готовы оказать вам помощь в юридической консультации,  составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.   

     Для  подробной информаций свяжитесь с Адвокатом / Юристом, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.  

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания