Қызмет көрсету шарты бойынша соманы өндіріп алу туралы талапқа қарсы пікір

 

 

Алматы қаласының мамандандырылған ауданаралық экономикалық соты

Төреші С. С. Басқанбаева

Алматы қ., Байзақов к-сі, 273 б.

жауапкерден: ЖК "" (ЖК л. с.) атынан ххххххххх

ЖСН ХХХХХХ

Алматы қ., Медеу ауданы хххх

Сенімхат бойынша өкіл:

Адвокаттар Кеңсесі Заң және құқық  

БСН 201240021767

Алматы қ., Абылай хан даңғылы, 79 үй, 304 кеңсе.

info@zakonpravo.kz / www.zakonpravo.kz

+ 7 727 971 57 58; +7 708 971 57 58.

Талапкер: ""ЖШС

Өкілі: хххххххх

Алматы қ., ххххх к-сі

хххххххх

………

 

қарсы пікір

соманы өндіріп алу туралы талап арызға

 

Сіздің өндірісіңізде ЖШС талап арызы бойынша 11.01.2021 жылғы №7527-21-00-2/399 азаматтық іс бар "......."(бұдан әрі – Талапкер) ЖК "" тұлғасында ххххххх (бұдан әрі-жауапкер) сондай-ақ үшінші тұлғаға ЖК Д.т. берешек сомасын өндіріп алу туралы.

Талапкер талап арызында: 2020 жылғы 23 қазанда жауапкердің деректемелері бойынша KZ есеп айырысу шотына Рау-ның Kaspi төлем жүйесі арқылы болғандығы туралы өз дәлелдерін дәлелдейді.......... (KaspiBank АҚ) талапкерден 800 000 теңге төленді.

Көрсетілген дәлелдер бойынша соттың назарына жоғарыда көрсетілген шот "Каспи Голд" картасы тіркелген хххххххх жеке тұлғаның жеке шоты болып табылатындығын жеткізгім келді, ал дәлелдерден талапкердің ЖК шотына аударғаны жөн "...................».

Сонымен қатар, талапкер сотта 2020 жылдың 23 қазанында ЖШС директоры "......."П О В, жауапкермен кездесті хххххх мекен-жайы бойынша оның тігін шеберханасы: Алматы қаласы, Пушкин көшесі ..... ЖШС "........"мен сотталушыға сәндік элементтерді тігуге тапсырыс бергім келді-бөтелкелерге арналған жаңа жылдық шляпалар. Жауапкер мұндай тапсырысты қабылдай алатынын және алдын ала төлем жасау қажеттілігін айтты. Кейіннен 2020 жылғы 24 қазанда жауапкердің бұйымдарды тігу мерзімдерін және шарттың басқа да маңызды талаптарын айқындайтын шарт жасасуға тиіс болды. Сол күні, кейінірек, өз шотына ақша алғаннан кейін, жауапкер талапкерге тапсырысты қысқа мерзімде және қажетті мөлшерде орындай алмайтынын айтты. Яғни, болашақта талапкер мен жауапкер арасындағы уағдаластықтар шарт жасасуға немесе қандай да бір жазбаша міндеттемелерге әкеп соқпады. ЖК-ден "............" ЖШС мекенжайына"............" қызмет көрсетілмеді. 2020 жылғы 23 қазанда"...... "ЖШС тапсырысты" Д. Т."ЖК-мен шарт негізінде басқа тігін цехына орналастыруға мәжбүр болды.

Жоғарыда келтірілген дәлелдермен келіспеймін, өйткені іс жүзінде жауапкердің тігін шеберханасы 2020 жылдың 23 қазанында жауапкер Б.. Л... с..., Талапкер ХХХХХ й және үшінші тұлға ЖК Д.Т., атынан ХХХХХХ тел: хххх және оның әпкесімен ххххх ЖСН хххх. хххх. Оның барысында іс жүзінде сәндік элементтерді тігуге тапсырыс - бөтелкелерге арналған жаңа жылдық шляпалар талқыланды. Кездесу барысында талапкер мен жауапкер арасында шарт жасасу туралы әңгіме болған жоқ, ал келіссөздер талапкермен және үшінші тұлғамен шарт жасасу бойынша жүрді хххх ЖК Т. Т., және ниеті шарт жасасу олардың арасында, өйткені үшінші тұлғада барлық шоттар бұғатталған (қараңыз). қосымша ҚР ӘМ борышкерлер тізілімі), үшінші тұлға талапкер мен жауапкердің қатысуымен талапкерден 800 000 теңге мөлшерінде алдын ала төлемді жауапкердің голын Каспийге аударуды сұрады, өйткені ол жеке сот орындаушыларының шоттарында қамауға алынып отыр, оған Талапкер келісіп, есептеп берді, ал жауапкер өз кезегінде ақшаны үшінші тұлғаға берді, бұл туралы үшінші тұлға куәландыруы мүмкін және оның әпкесі ххххх.  Осылайша, жауапкер тарапынан талапкерге қызмет көрсету туралы сөз болуы мүмкін емес еді. 1-тармаққа сәйкес, ст. 378. ҚР Азаматтық кодексі азаматтық құқықтар мен міндеттерді белгілеу, өзгерту немесе тоқтату туралы екі немесе бірнеше адамның келісімі шарт деп танылады.

Сонымен қатар, талапкер талап қоюшы мен жауапкер арасында шарт жасалмаған және жауапкер заңсыз байытылған деп мәлімдейді – көрсетілген дәлелдер бойынша талапкердің жеке тұлға ХХХХ Л. С. туралы ақша қаражатын аударғанын және талапкер талап қою талаптарын ЖК-ге қалай қайта бөлетінін атап өткім келеді"....."біз түсінбейміз, ал ЖК"....... " өз шотына ақша алған жоқ және талапкермен шарт жасасқан жоқ.

           ҚР АК 148-бабының 3-тармағына сәйкес шартты жасау үшін екі тараптың (екіжақты мәміле) не үш немесе одан да көп Тараптың (көпжақты мәміле) келісілген ерік білдіруі қажет. ҚР АК 386-бабының 1-тармағында шарт күшіне енеді және ол жасалған сәттен бастап тараптар үшін міндетті болады деп көзделген (АК 393-бабы). ҚР АК 393-бабына сәйкес Тараптар арасында тиісті жағдайларда талап етілетін нысанда оның барлық елеулі шарттары бойынша келісімге қол жеткізілген кезде шарт жасалды деп есептеледі. Шарттың мәні туралы шарттар, осы түрдегі шарттар үшін маңызды деп танылған немесе қажет болатын шарттар, сондай-ақ Тараптардың бірінің өтініші бойынша келісімге қол жеткізуге тиісті барлық шарттар маңызды болып табылады. Егер заңнамалық актілерге сәйкес шарт жасасу үшін мүлікті беру қажет болса, Шарт тиісті мүлікті берген сәттен бастап жасалған болып есептеледі. Сонымен қатар, 1-тармаққа сәйкес. ҚР АК-нің 394-і, егер тараптар белгілі бір нысанда шарт жасасуға келіскен болса, ол оған шартты нысан берілген сәттен бастап жасалған болып есептеледі, ең болмағанда заңнама бойынша шарттардың осы түрі үшін бұл нысан талап етілмеді.

           Сонымен қатар, ҚР Азаматтық кодексінің 151-бабында жазылған нормалардың талаптарына сәйкес мәмілелер ауызша немесе жазбаша түрде (қарапайым немесе нотариалды) жасалады.  Заңнамада немесе тараптардың келісімінде жазбаша (жай не нотариаттық) немесе өзге де белгілі бір нысан белгіленбеген мәміле ауызша, атап айтқанда, олар жасалған кезде орындалатын барлық мәмілелер жасалуы мүмкін. Егер заңнамада өзгеше белгіленбесе, жетон, билет немесе өзге де әдетте қабылданған растау белгісін берумен расталған мәміле ауызша нысанда жасалған деп танылады. Үнсіздік заңдарда немесе тараптардың келісімінде көзделген жағдайларда мәміле жасауға ерік білдіру деп танылады. Жазбаша нысанда жасалған шартты орындау үшін мәмілелер, егер бұл заңнамаға қайшы келмесе, тараптардың келісімі бойынша ауызша жасалуы мүмкін.

Мұндай мәміле адамның мінез-құлқынан оның мәміле жасау еркі пайда болған кезде жасалған деп саналады. Мақаланың 2-тармағына сәйкес, ауызша және жазбаша нысандардан басқа, басқа да белгілі бір нысан болуы мүмкін. Осыған байланысты "басқа белгілі бір форма"ұғымы бойынша белгіленген нормада нені білдіреді деген сұрақ туындайды. 3-тармақта көзделген норманы ескере отырып. 151 АК, оған сәйкес жетон, билет немесе өзге де әдетте қабылданған растау белгісін берумен расталған мәміле ауызша нысанда жасалған деп танылады, егер заңнамада өзгеше белгіленбесе, конклюденттік іс-әрекеттер жасау жолымен мәмілелер жасау ауызша нысан ретінде сараланады деп бекітілуі мүмкін. Заңдарда немесе тараптардың келісімінде көзделген жағдайларда (ҚР АК 151-бабының 4-тармағы), 1-тармақта көзделген жалпы ережені ескере отырып, үнсіздік жолымен ерік білдіру. ҚР Азаматтық кодексінің 151-І, сондай-ақ Ерік білдірудің көрсетілген нысаны да ауызша нысанға жатады деп пайымдауға негіз береді.

Осыған байланысты ЖШС "...."2020 жылғы 23 қазандағы ХХХХ кәсіби, ғылыми және техникалық қызметтері үшін төлем тапсырмасымен Жеке шотына ЖК-мен жасалған мәмілені сүйемелдеу бойынша қосымша қызметтер алды" ........... "үшінші тұлғаның жүкқұжаттары бойынша тауарлар мен тапсырыстарды қабылдап, тараптардың ауызша міндеттемелері орындалғанын растайды.

Бұдан басқа,"...... "ЖШС мен" ххххх " ЖК арасында 23 қазанда №1 шарт жасалды, оның мәні тоқыма өнімдерін дайындау және жеткізу болып табылады. Алайда, осы уақытқа дейін бұл мәміле бойынша төлем жүргізілген жоқ, дегенмен барлық қоса берілген құжаттар мен жүкқұжаттар бойынша 16 мыңнан астам бұйым орындалып, 800000 (сегіз жүз мың) теңгеден астам сомаға тауарлар берілді.

ҚР АПК-нің 50-бабына сәйкес сот талап қою бойынша жауап беруге тиісті адамға талап қойылғанын анықтап, талап қоюшының өтінішхаты бойынша істі тоқтатпай, тиісті емес жауапкерді тиісінше ауыстыруға жол бере алады. Егер талапкер тиісті жауапкерді тиісті жауапкерге ауыстыруға келіспесе, сот істі талап бойынша қарайды және шешеді.

           Талапкер талап арызында жоғарыда көрсетілген дәлелдерімізді растай отырып, талапкер мен үшінші тұлға арасында сәндік элементтерді - бөтелкелерге арналған жаңа жылдық шляпаларды тігуге шарт жасасу туралы ескертеді. Сонымен қатар, талапкердің өзімшіл ойлары қоғам қайраткері болып табылатын көпбалалы аналарға өтеусіз негізде көмектесетін, Алматы қаласының орталық мешітінің аумағында көпбалалы аналарды оқыту бойынша оқу орталығын ұйымдастырған тігін өнері бойынша курстар бұған бұқаралық ақпарат құралдарынан алынған ақпарат дәлел.......................

ҚР Азаматтық кодексінің 8 - бабының 4-бөлігіне сәйкес азаматтар мен заңды тұлғалар өздеріне тиесілі құқықтарды жүзеге асыру кезінде адал, ақылға қонымды және әділ әрекет етуі керек, заңнамада қамтылған талаптарды, қоғамның адамгершілік қағидаттарын, ал кәсіпкерлер-Іскерлік этика ережелерін сақтауы керек. Бұл міндетті алып тастауға немесе шартпен шектеуге болмайды. Азаматтық құқықтық қатынастарға қатысушылардың адалдығы, парасаттылығы және іс-әрекеттерінің әділдігі болжанады.

Сондай-ақ, талапкер ҚР АК 8-бабының 4-бөлімінде көзделген адалдық, парасаттылық және әділдік талаптарын бұзады деп есептейміз.

АПК-нің 8-бабына сәйкес әрбір адам бұзылған немесе даулы конституциялық құқықтарды, бостандықтарды немесе қорғалатын мүдделерді қорғау үшін сотқа жүгінуге құқылы.

ҚР АПК-нің 15-бабына сәйкес тараптар азаматтық сот ісін жүргізу барысында өз ұстанымын, оны қорғаудың тәсілдері мен құралдарын дербес және сотқа, басқа органдар мен адамдарға қарамастан сайлайды.

ҚР АПК-нің 166-бабына сәйкес, онда жауапкер сотқа талап қоюға қатысты дәлелдерді жоққа шығаратын құжаттарды қоса бере отырып, талап қою арызына пікір ұсынады.

ҚР АПК-нің 113-бабына сәйкес пайдасына шешім шығарылған Тараптың өтінішхаты бойынша айтылған, сот екінші тараптан процеске қатысқан және осы тараппен еңбек қатынастарында тұрмаған өкілдің (бірнеше өкілдің) көмегіне ақы төлеу бойынша тарап нақты шеккен шығыстар (төлем тапсырмалары, фискалдық чек)мөлшерінде шеккен шығыстарды тағайындайды. Мүліктік талаптар бойынша бұл шығыстардың жалпы сомасы талап қоюдың қанағаттандырылған бөлігінің он пайызынан аспауға тиіс. Мүліктік емес сипаттағы талаптар бойынша шығыстар сомасы ақылға қонымды шектерде өндіріледі, бірақ үш жүз айлық есептік көрсеткіштен аспауға тиіс.  

Жоғарыда айтылғандардың негізінде және ҚР АПК 166-бабына сәйкес,

 

Сотты Сұраймын:

 

* Талапкердің талаптары "ЖШС....."жауапкерге ЖК"...."қанағаттандыру сомасын өндіріп алу туралы-бас тарту;

* ЖШС міндеттеу "....."1.3-тармаққа сәйкес келтіру үшін арасында үш жақты салыстыру актісіне қол қою. "......", ЖК "ЖШС шарттары...."және Д. Т. ЖК 800000 (сегіз жүз мың) теңге сомасына.

* Талап қою талаптарын қанағаттандырудан және/немесе ішінара қанағаттандырудан бас тартқан жағдайда, талапкерден жауапкердің пайдасына ЖК өндіріп алу "...."өкілдік шығыстар 100 000 теңге мөлшерінде.

 

Құрметпен,

Сенімхат бойынша өкіл Адвокат:

 

________ / Саржанов Г. Т.

                          "___" __________ 20... г.

 

Назар аударыңыз!

«Заң және Құқық» адвокаттық кеңсесі, бұл құжаттың жалпылама екендігіне және нақты сіздің жағдайыңыздың талаптарына сәйкес келмеуі мүмкіндігіне көңіл бөлуіңізді сұрайды. Біздің заңгерлер сіздің нақты жағдайыңызға сәйкес келетін кез келген құқықтық құжатты әзірлеп көмектесуге дайын.

Қосымша ақпарат алу үшін Заңгер/Адвокат телефонына хабарласуыңызға болады: +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.  

Адвокат Алматы Заңгер Қорғаушы Заң қызметі Құқық қорғау Құқықтық қөмек Заңгерлік кеңсе Азаматтық істері Қылмыстық істері Әкімшілік істері Арбитраж даулары Заңгерлік кеңес Заңгер Адвокаттық кеңсе Қазақстан Қорғаушы  Заң компаниясы