Арбитражная оговорка и договор присоединения
Законом от 21 января 2019 года пункт 4 статьи 8 Закона был дополнен указанием, что арбитражное соглашение о разрешении спора по договору,условия которого определены одной из сторон в формулярах или иныхстандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе какпутем присоединения к предложенному договору в целом (договорприсоединения) действительно, если такое соглашение заключено послевозникновения оснований для предъявления иска.
Таким образом, в случаях, указанных в пункте 4 статьи 8 Закона спорможет быть рассмотрен арбитражем, только если стороны заключилисоглашение на передачу спора в арбитраж после возникновения основанийдля предъявления иска.
Такое изменение принято законодателем для защиты слабой стороны.Введено изменение в действие с 3 февраля 2019 года.
Обобщение показало, что стороны обращаются в суды и просят признатьнедействительными арбитражное соглашение (оговорку), включенную втиповой договор на туристское обслуживание в момент подписания договорат.е. до возникновения оснований для предъявления иска.
Например, по иску Рахипова С.М. к ТОО «EMPERUM», по искуБусыгиной Т.О. и ТОО «EMPERUM», по иску Абдильманова У.Н. к ТОО«EMPERUM», по иску Байгутдиновой А.Ч. к ТОО «EMPERUM», ТОО«Lioyds group».
Определениями Медеуского районного суда города Алматы от 31 марта,31 мая, 20 июля, 18 октября 2022 года и определением Есильского районногосуда города Нур-Султана от 25 июля 2022 года указанные иски возвращенызаявителям или оставлены без рассмотрения, в связи с неподсудностью спорасудам, поскольку договор содержал условие, что все споры рассматриваютсяв арбитраже.
Суды возвращали иски со ссылкой на подпункт 7) части 1 статьи 152 илиоставляли без рассмотрения ссылаясь на подпункт 5) статьи 279 ГПК.Определения были обжалованы в суд апелляционной инстанции иоставлены без изменения как внесенные законно и обоснованно.
Судами не были учтены следующие нормы права.
Так, согласно пункта 1 статьи 389 ГК договором присоединенияпризнается договор, условия которого определены одной из сторон вформулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другойстороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору вцелом.
Пунктом 1 статьи 17 Закона Республики Казахстан «О туристкойдеятельности в Республике Казахстан» предусмотрено, что оказаниетуристских услуг осуществляется на основании договора. Договор натуристское обслуживание заключается в письменной форме, за исключениемдоговоров, заключаемых гидом и экскурсоводом и должен соответствоватьзаконодательству Республики Казахстан. Существенные условия договора натуристское обслуживание устанавливаются типовым договором,утвержденным Правительством Республики Казахстан.
Приказом Министра по инвестициям и развитию Республики Казахстанот 30 января 2015 года № 81 «Об утверждении типового договора натуристское обслуживание» утвержден типовой договор на туристскоеобслуживание.
В то же время главой 7 типового договора предусмотрено, чтодопускается дополнение договора на туристское обслуживание инымиусловиями, не противоречащими действующему законодательствуРеспублики Казахстан.
Арбитражная оговорка, будучи включенной в текст договораприсоединения, фактически лишает присоединяющуюся сторону свободыволеизъявления.
Таким образом, арбитражная оговорка, включенная в Типовой договор натуристское обслуживание до возникновения оснований для предъявленияиска, может быть признана недействительной в соответствии с пунктом 1статьи 158 ГК как сделка, содержание которой не соответствует требованиямзаконодательства об арбитраже.
При этом суды должны иметь ввиду, что статьей 161 ГК предусмотренавозможность признания судом недействительной не всей сделки, а толькокакой-либо ее незаконной части.
Однако, суды возвращают иски со ссылкой на подпункт 7) части 1 статьи152 или подпункт 5) статьи 279 ГПК, несмотря на недействительностьарбитражного соглашения, включенного в договор на туристскоеобслуживание до возникновения оснований для предъявления иска.
Суды по данной категории споров не учитывают, что согласно статье 10Закона суд, в который подан иск по предмету арбитражного разбирательства,должен, если любая из сторон просит об этом, не позднее представлениясвоего первого заявления по существу спора направить стороны в арбитраж,если не найдет, что арбитражное соглашение недействительно, утратило силуили не может быть исполнено.
Несмотря на предъявление иска, указанного в части первой настоящейстатьи, арбитражное разбирательство может быть начато или продолжено, иарбитражное решение вынесено, пока суд рассматривает вопрос оподсудности ему предмета арбитражного разбирательства.
Поэтому, если истец при подаче иска на разрешения спора по существуне заявляет в суд самостоятельных требований о признании арбитражногосоглашения, включенного в договор на туристическое обслеживание довозникновения оснований для предъявления иска, недействительным, то суддолжен применить положения статьи 10 Закона и рассмотреть спор по
существу, поскольку суд усмотрел недействительность такой арбитражнойоговорки.
Если истец при подаче иска в суд одновременно заявляет требование опризнании арбитражного соглашения, включенного в договор на туристскоеобслуживание до возникновения оснований для предъявления исканедействительным и просит разрешить спор по существу, например проситвзыскать убытки, то суд не должен рассматривать такой спор. В этом случае
суд направляет стороны в арбитраж с разъяснением в определении судаположений статьи 20 Закона.
Согласно пункту 1 статьи 20 Закона арбитраж самостоятельно решаетвопрос о наличии или отсутствии у него полномочий (юрисдикции)рассматривать переданный на его разрешение спор, в том числе в случаях,когда одна из сторон возражает против арбитражного разбирательства попричине недействительности арбитражного соглашения. Для этой цели
арбитражная оговорка, являющаяся частью договора толкуется каксоглашение, не зависящее от других условий договора. Вынесениеарбитражем решения о недействительности договора не влечет за собойнедействительности арбитражной оговорки.
Если арбитраж неверно принял решение относительно наличия своейкомпетенции, относительно рассмотрения спора из договора на туристскоеобслуживание при наличии недействительной арбитражной оговорки всоответствии с пунктом 4 статьи 8 Закона суд может отказать впринудительном исполнении такого арбитражного решения либо отменитьего по основанию пункта 2 статьи 52 Закона.
В соответствии с пунктом 2 статьи 52 Закона арбитражное решениеотменяется судом в случае определения, что спор, по которому вынесеноарбитражное решение не может являться предметом арбитражногоразбирательства по законодательству Республики Казахстан.
Спор не может быть предметом арбитражного разбирательства, если,во-первых, отсутствует арбитражное соглашение, оно недействительно,
утратило силу или не может быть исполнено (согласно пункту 1 статьи 8Закона об арбитраже спор может быть передан на рассмотрение арбитражапри наличии заключенного между сторонами арбитражного соглашения), и,во-вторых, арбитраж не вправе рассматривать определенную категориюспоров (пункты 8 и 9 статьи 8 Закона).
Аналогичная норма права предусмотрена в подпункте 2) пункта 1 статьи57 Закона.
При этом судам необходимо иметь в виду, что согласно пункту 2 статьи20 Закона сторона вправе заявить об отсутствии у арбитража полномочийрассматривать переданный на его разрешение спор до представления еюпервого заявления по существу спора.
Таким образом, если сторона, заявляющая о недействительностиарбитражного соглашения одновремнно с этим заявляет требования посуществу спора, возникшего из договора на туристское обслуживание,который был заключен в виде договора присоединения, то такая сторонафактически признает компетенцию арбитража и в силу пункта 2 статьи 9Закона считается, что стороны фактически заключают арбитражноесоглашение после возникновения оснований для предъявления иска путем обмена иском и отзывом на иск.
Внимание!
Адвокатская контора Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши адвокаты готовы оказать вам помощь в юридической консультации, составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.
Для подробной информации свяжитесь с Юристом / Адвокатом, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.
