Комментарий к статье 214. Незаконное предпринимательство, незаконная банковская, микрофинансовая или коллекторская деятельность Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Осуществление предпринимательской деятельности, банковской деятельности (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации, а равно без обязательной для такой деятельности лицензии либо с нарушением законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях, а равно занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах, —

наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до шестисот часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества или без таковой.

2. Те же деяния:

1) совершенные преступной группой;

2) сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере;

3) совершенные неоднократно, —

наказываются штрафом в размере до пяти тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до одной тысячи двухсот часов, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества.

Примечание. Лицо, впервые совершившее деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, освобождается от уголовной ответственности в случае добровольного возмещения ущерба.

Государство поддерживает и защищает институт предпринимательства, осуществляя в то же время определенный контроль за соблюдением установленного порядка ведения предпринимательской, банковской деятельности (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации в целях обеспечения законных прав и интересов граждан, других субъектов экономической деятельности, интересов общества и государства. Так, согласно п. 4 ст. 26 Конституции РК, каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободное использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности.

Общественная опасность незаконного предпринимательства, незаконной банковской деятельности, микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации заключается в том, что в результате совершения этого преступления наносится ущерб экономической системе Республики Казахстан.

При этом совершение данного преступления способствует возникновению неконтролируемого «теневого» сектора экономики, причиняющего ущерб финансовым интересам государства, приводящего к нарушению правил конкуренции на рынке и способствующего распространению поддельных товаров, некачественных услуг, обману контрагентов.

Объектом преступления является установленный порядок осуществления предпринимательской, банковской деятельности, микрофинансовой или коллекторской деятельности, обеспечивающий соблюдение экономических интересов и прав граждан-потребителей, организаций и государства.

Понятие и порядок осуществления предпринимательской деятельности закреплены в нормах Гражданского кодекса РК от 27 декабря 1994 г., Предпринимательского кодекса РК от 29 октября 2015 г. и других нормативных правовых актов.

Согласно пункту 1 ст. 10 ГК, предпринимательством является самостоятельная, инициативная деятельность граждан, кандасов и юридических лиц, направленная на получение чистого дохода путем использования имущества, производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, основанная на праве частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя.

Государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает её защиту и поддержку. Права предпринимателей, осуществляющих деятельность, не запрещенную законодательством, защищаются. Предпринимательская деятельность может осуществляться без получения каких-либо разрешений либо направления уведомлений, предусмотренных Законом РК от 16 мая 2014 г. «О разрешениях и уведомлениях». Установление разрешительного или уведомительного порядка производится Законом РК «О разрешениях и уведомлениях» в зависимости от уровня опасности деятельности или действия (операции) в целях защиты жизни и здоровья людей, окружающей среды, собственности, обеспечения национальной безопасности и правопорядка (п. 4 ст. 10 ГК).

Разрешительный порядок устанавливается в случаях, когда предусмотренные законами РК требования к продукции, требования по обязательному подтверждению соответствия недостаточны для достижения целей государственного регулирования.

В статье 2 Предпринимательского кодекса РК даётся аналогичное с ГК определение понятия предпринимательства. Запрещается принятие государственными органами нормативных правовых актов, устанавливающих привилегированное положение отдельно взятых субъектов предпринимательства. Предпринимательская деятельность может быть ограничена исключительно законами РК.

Субъектами предпринимательства, согласно ст. 23 Предпринимательского кодекса РК, являются граждане, кандасы и негосударственные коммерческие юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (субъекты частного предпринимательства), государственные предприятия (субъекты государственного предпринимательства).

Физическое лицо, являющееся субъектом предпринимательства, регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя в порядке, предусмотренном Предпринимательским кодексом РК (ст. 36 ПК).

Юридическое лицо, являющееся субъектом предпринимательства, может быть создано в организационно-правовой форме, предусмотренной ГК РК.

В пункте 1 ст. 1 Закона РК от 31 августа 1995 г. «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» закреплено, что банк — это юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, которое правомочно осуществлять банковскую деятельность. Официальный статус банка определяется государственной регистрацией юридического лица в качестве банка в Государственной корпорации «Правительство для граждан» и наличием лицензии уполномоченного органа по регулированию, контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций на проведение банковских операций.

Ни одно юридическое лицо, не имеющее официального статуса банка, не может именоваться «банком» или характеризовать себя как занимающееся банковской деятельностью.

Республика Казахстан имеет двухуровневую банковскую систему. Национальный Банк Республики Казахстан является центральным банком государства и представляет собой верхний (первый) уровень банковской системы. Задачи, принципы деятельности, правовой статус и полномочия Национального Банка определяются Законом РК от 30 марта 1995 г. «О Национальном Банке Республики Казахстан» и другими законами РК.

Все иные банки представляют собой нижний (второй) уровень банковской системы, за исключением Банка Развития Казахстана, имеющего особый правовой статус, определяемый законодательным актом РК.

Банк с иностранным участием и исламский банк — банки второго уровня, имеющие определенные особенности деятельности.

Государственная регистрация банка осуществляется Корпорацией на основании разрешения уполномоченного органа на открытие банка (ст. 25 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»).

Согласно пункту 1 ст. 26 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», лицензии на проведение банковских, а также иных установленных данным Законом операций выдаются уполномоченным органом или Национальным Банком РК в пределах своей компетенции и в порядке, определяемом уполномоченным органом или Национальным Банком РК, в соответствии с требованиями данного Закона. Лицензии на проведение банковских и иных операций, предусмотренных ст. 52-5 названного Закона, выдаются уполномоченным органом только исламским банком.

В соответствии с п. 5) ст. 1 Закона РК от 26 ноября 2012 г. «О микрофинансовой деятельности» организация, осуществляющая микрофинансовую деятельность, — микрофинансовая организация, кредитное товарищество, ломбард, осуществляющие деятельность по предоставлению микрокредитов.

Согласно пункту 1-1 ст. 3 указанного Закона, к микрофинансовой деятельности относится:

деятельность кредитных товариществ по предоставлению микрокредитов своим участникам;

деятельность ломбардов по предоставлению микрокредитов физическим лицам под залог движимого имущества, предназначенного для личного пользования, на срок до одного года в размере, не превышающем восьмитысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете;

деятельность микрофинансовых организаций по предоставлению микрокредитов физическим и (или) юридическим лицам с обеспечением либо без обеспечения в размере, не превышающем двадцатитысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете.

Микрофинансовые организации помимо деятельности, указанной в п. 1-1) ст. 3, вправе осуществлять и другие операции, предусмотренные п. 1-2) ст. 3 указанного Закона (состоящего из 12 подпунктов).

Понятие и порядок осуществления коллекторской деятельности закреплены в Законе РК от 6 мая 2017 г. «О коллекторской деятельности». Так, согласно п. 6) ст. 1 указанного Закона, коллекторская деятельность — деятельность коллекторского агентства, направленная на досудебное взыскание и урегулирование задолженности, а также на сбор информации, связанной с задолженностью. Согласно пункту 2 ст. 3 Закона, юридическое лицо, не включенное в реестр коллекторских агентств, не вправе осуществлять коллекторскую деятельность, характеризовать себя как занимающееся коллекторской деятельностью, а также использовать в своем наименовании слова «коллекторское агентство», производные от них слова, предполагающие, что оно осуществляет коллекторскую деятельность.

Объективная сторона рассматриваемого состава преступления характеризуется:

осуществлением предпринимательской, банковской (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации;

осуществлением предпринимательской, банковской (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без обязательной для такой деятельности лицензии;

осуществлением предпринимательской, банковской (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности с нарушением законодательства о разрешениях и уведомлениях;

занятием запрещенными видами предпринимательской деятельности.

Обязательными признаками законной предпринимательской, банковской, микрофинансовой или коллекторской деятельности являются предшествующая регистрация лица в соответствующих органах либо наличие иного специального разрешения (лицензии) на занятие этой деятельностью.

Под осуществлением предпринимательской, банковской, микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации понимается занятие такой деятельностью в отсутствие документа о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя.

В пункте 3 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 24 января 2020 г. «О некоторых вопросах применения судами законодательства по делам об уголовных правонарушениях в сфере экономической деятельности» говорится, что при квалификации по ст. 214 УК РК по признаку «отсутствие регистрации» судам следует иметь в виду, что государственная регистрация физического лица, осуществляющего частное предпринимательство без образования юридического лица, заключается в постановке его на учет в качестве индивидуального предпринимателя в органе государственных доходов по месту нахождения этого лица.

Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство по признаку отсутствия регистрации наступает в случаях, когда согласно п. 2 ст. 35 Предпринимательского кодекса физическое лицо обязано было зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, но не сделало этого и это деяние причинило крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой или сбытом подакцизных товаров в значительных размерах.

Согласно пункту 2 ст. 35 Предпринимательского кодекса РК, обязательной государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя подлежат физические лица, которые отвечают одному из следующих условий:

используют труд наемных работников на постоянной основе;

имеют от частного предпринимательства годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством РК, в размере, превышающем 12-кратный минимальный размер заработной платы, установленный Законом РК «О республиканском бюджете» и действующий на 1 января соответствующего финансового года.

Деятельность перечисленных индивидуальных предпринимателей без государственной регистрации запрещается, за исключением лиц, указанных в п.п. 3 и 4 ст. 35 Предпринимательского кодекса РК, а также случаев, предусмотренных налоговым законодательством РК.

В соответствии с п. 3 ст. 36 Предпринимательского кодекса РК: «Физическое лицо, не использующее труд работников на постоянной основе, вправе не регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя при получении следующих доходов, установленных Кодексом РК от 25 декабря 2017 г. „О налогах и других обязательных платежах в бюджет“ (Налоговый кодекс): 1) доходов, подлежащих налогообложению у источника выплаты; 2) имущественного дохода; 3) доходов из источников за пределами Республики Казахстан; 4) доходов домашних работников в соответствии с трудовым законодательством Республики Казахстан, получающих доходы от лиц, не являющихся налоговыми агентами...» (всего в п. 3 ст. 35 ПК девять подпунктов). Порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей регулируется ст. 36 Предпринимательского кодекса.

При этом необходимо учитывать, что п.п. 3 и 4 ст. 35 Предпринимательского кодекса и налоговым законодательством предусмотрены случаи, когда лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, вправе не осуществлять регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. В соответствии с п. 1 ст. 774 Кодекса РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)» плательщиками единого совокупного платежа признаются физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, которые одновременно соответствуют следующим условиям:

уплатили единый совокупный платеж;

не используют труд наемных работников;

оказывают услуги исключительно физическим лицам, не являющимся налоговыми агентами, и (или) реализуют исключительно физическим лицам, не являющимся налоговыми агентами, сельскохозяйственную продукцию личного подсобного хозяйства собственного производства, за исключением подакцизной продукции.

Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, соответствующую требованиям п. 1 ст. 774 Налогового кодекса, не подлежат регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, в связи с чем указанные лица к уголовной ответственности по ст. 214 УК не привлекаются.

В соответствии с п. 1 ст. 33 ГК РК: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

Юридическое лицо должно иметь самостоятельный бланк или смету.

Гражданское законодательство различает два вида юридических лиц:

коммерческая организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности, которая может быть создана в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива;

некоммерческая организация, не имеющая извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяющая полученный чистый доход между участниками, которая может быть создана в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами.

Некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует её уставным целям (ст. 34 ГК).

Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией и содержащееся только за счет государственного бюджета, может быть создано исключительно в форме государственного учреждения (п. 3-1 ст. 34 ГК).

Согласно пункту 1 ст. 42 ГК, юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, подлежит государственной регистрации в органах юстиции. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, подлежит государственной регистрации в Государственной корпорации «Правительство для граждан», за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами РК. Порядок государственной регистрации определяется законодательством РК.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Следует отметить, что согласно ст. 3 Закона РК от 17 апреля 1995 г. «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» государственной регистрации подлежат все юридические лица, создаваемые на территории РК, независимо от целей их создания, рода и характера их деятельности, состава участников (членов). Филиалы и представительства юридических лиц, расположенные на территории РК, подлежат учетной регистрации без приобретения ими права юридического лица.

Согласно статье 12 Закона РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», документом, подтверждающим государственную регистрацию юридического лица, является справка по форме, установленной Министерством юстиции РК.

В соответствии со ст. 43 ГК филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее всю или часть его функций, в том числе функции предпринимательства.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами РК.

Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом после снятия с регистрационного учета в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующем органе (п. 4 ст. 38 ПК), юридическим лицом — после внесения сведений о прекращении деятельности в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров (ст. 16 Закона РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств») признается незаконным предпринимательством по признаку отсутствия регистрации.

Под занятием предпринимательской, банковской, микрофинансовой или коллекторской деятельностью без лицензии понимается занятие такой деятельностью при отсутствии последней в случаях, когда без получения лицензии она запрещена законодательством о разрешениях и уведомлениях.

Если индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность, подлежащую лицензированию, он обязан иметь лицензию на право осуществления такой деятельности (п. 5 ст. 19 ГК). Основным нормативным правовым актом, регулирующим порядок лицензирования, является Закон РК «О разрешениях и уведомлениях». Так, глава 5 «Лицензирование» Закона определяет сферы лицензирования, порядок и условия выдачи лицензии, её действия, прекращения действия и т. д.

Согласно пункту 6) ст. 1 Закона РК «О разрешениях и уведомлениях», под лицензией понимается разрешение первой категории, выдаваемое лицензиаром физическому или юридическому лицу на осуществление лицензируемого вида деятельности либо подвида лицензируемого вида деятельности, связанного с высоким уровнем опасности. Уведомлением в соответствии с названным Законом признается документ, составленный заявителем по утвержденной уполномоченным органом в сфере разрешений и уведомлений или Национальным Банком РК форме, информирующий о начале или прекращении осуществления деятельности или действия.

Под нарушением законодательства о разрешениях и уведомлениях следует понимать осуществление предпринимательской или банковской деятельности (банковских операций) с нарушением условий и требований лицензирования, закрепленных в Законе РК «О разрешениях и уведомлениях».

Для уяснения сущности этой формы незаконного предпринимательства, незаконной банковской деятельности принципиально важны положения Закона РК «О разрешениях и уведомлениях», касающиеся лицензионных требований и условий, т. е. совокупности установленных положениями о разрешениях и уведомлениях конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Установление лицензионных требований и условий положениями о разрешениях и уведомлениях конкретных видов деятельности является одним из основных принципов осуществления лицензирования.

Содержание лицензионных требований и условий диктуется критериями определения лицензируемых видов деятельности. К лицензионным требованиям и условиям относятся:

квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату, в частности, к работникам юридического лица или индивидуальному предпринимателю. Они выдвигаются в отношении лицензируемых видов деятельности, требующих для их осуществления специальных знаний;

требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности (здание, сооружение, оборудование и иные технические средства), специальным условиям его осуществления;

иные требования и условия, предусмотренные положениями о разрешениях и уведомлениях на осуществление конкретных видов деятельности.

Частью 1 ст. 214 УК предусмотрена уголовная ответственность за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности. Запрещенными видами деятельности признается деятельность, за занятие которой установлена уголовная или административная ответственность. При этом если лицо занимается запрещенными видами предпринимательской деятельности, уголовная ответственность наступает непосредственно за это уголовное правонарушение, например, за незаконное изготовление, переработку, хранение, перевозку с целью сбыта или сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, содеянное им дополнительной квалификации по ст. 214 УК не требует.

В Нормативном постановлении Верховного Суда РК от 24 января 2020 г. «О некоторых вопросах применения судами законодательства по делам об уголовных правонарушениях в сфере экономической деятельности» говорится, что установленный Законом РК «О разрешениях и уведомлениях» перечень видов деятельности, действий (операций), для осуществления которых установлен разрешительный или уведомительный порядок, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Разрешительный порядок заключается в установлении обязанности лица до начала осуществления деятельности или действий (операций) иметь в наличии действительное разрешение соответствующей категории (первой или второй).

Уведомительный порядок заключается в установлении обязанности физического или юридического лица до начала осуществления деятельности или действий уведомить государственный орган, осуществляющий прием уведомлений об этом порядке (п. 6 НП ВС).

Соблюдение разрешительного или уведомительного порядка должно иметь место до начала осуществления деятельности или действий, последующее получение разрешения или осуществление уведомления не освобождает лицо от уголовной ответственности по ст. 214 УК.

Необходимо иметь в виду, что согласно ст. 26 Закона «О разрешениях и уведомлениях», разрешение и (или) приложение к разрешению считается выданным, если разрешительным органом допущена просрочка их выдачи, за исключением случаев, предусмотренных п. 3) ст. 26 данного Закона.

Невыполнение лицензиатом требований ст. 33 Закона «О разрешениях и уведомлениях» о переоформлении лицензии и (или) приложения к лицензии не влечет уголовной ответственности по ст. 214 УК.

Приобретение, хранение товаров, предоставление помещений, транспортных услуг и иное способствование осуществлению незаконной предпринимательской деятельности влекут уголовную ответственность лишь в тех случаях, когда эти действия совершались с прямым умыслом лицом, осведомленным о незаконности предпринимательской деятельности. Действия такого лица надлежит квалифицировать как пособничество незаконному предпринимательству независимо от того, получало ли оно вознаграждение за оказанные услуги. Если указанные действия совершались с целью получить совместно с предпринимателем прибыль от незаконной предпринимательской деятельности, то их следует расценивать как соисполнительство в преступлении, предусмотренном ст. 214 УК.

Уголовная ответственность по ч. 1 ст. 214 УК наступает при осуществлении предпринимательской деятельности, банковской деятельности (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации, а равно за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах.

Состав преступления по конструкции является материально-формальным. Как материальным комментируемое преступление следует признать, если в результате его совершения причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству либо оно сопряжено с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах.

Незаконное предпринимательство, незаконная банковская, микрофинансовая или коллекторская деятельность относятся также и к формальным составам, если сопряжены с извлечением дохода в крупном размере. Установление крупного ущерба в данном случае для привлечения лица к ответственности обязательным не является.

В зависимости от того, к каким — формальным или материальным — составам отнесено незаконное предпринимательство, незаконная банковская, микрофинансовая или коллекторская деятельность, различна структура его объективной стороны и, соответственно, количество признаков, наличие которых необходимо доказать.

Крупным ущербом, согласно п. 38) ст. 3 УК РК, признается ущерб, причиненный гражданину на сумму, в две тысячи раз превышающую месячный расчетный показатель, либо ущерб, причиненный организации или государству на сумму, в десять тысяч раз превышающую месячный расчетный показатель. Доходом в крупном размере, в соответствии с п. 38) ст. 3 УК РК, признается доход, сумма которого превышает десять тысяч месячных расчетных показателей.

Под производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах, согласно п. 2) ст. 3 УК РК, следует понимать количество товаров, стоимость которых превышает две тысячи месячных расчетных показателей.

При определении имущественного дохода физического лица следует руководствоваться положениями п. 1 ст. 330 Налогового кодекса. При этом следует исходить из того, что доходом является вся сумма денежных средств или стоимость другого имущества, полученных от реализации товаров (работ, услуг) без вычета расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Перечень подакцизных товаров установлен в ст. 462 Налогового кодекса.

Согласно части 3 ст. 13 УК, при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности в виде организации незаконного игорного бизнеса с извлечением крупного или особо крупного дохода совокупность уголовных правонарушений, предусмотренных ст. ст. 214 и 307 УК, отсутствует, и уголовная ответственность наступает по ст. 307 УК, являющейся по отношению к ст. 214 УК специальной нормой.

Незаконная медицинская и фармацевтическая деятельность при отсутствии последствий, предусмотренных ст. 322 УК, влечет ответственность по соответствующей части ст. 214 УК в случае, если эта деятельность повлекла причинение крупного ущерба гражданину, организации или государству либо сопряжена с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере, либо с производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительном размере.

Если указанная деятельность повлекла последствия, предусмотренные как ст. 214, так и ст. 322 УК, то действия виновного лица подлежат квалификации по совокупности уголовных правонарушений.

Если при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование, наименование места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров или услуг, то при наличии признаков уголовного правонарушения, предусмотренного ст. 222 УК, это деяние необходимо квалифицировать по совокупности уголовных правонарушений, предусмотренных ст. ст. 214 и 222 УК.

Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 214 УК.

Если лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество или получило по наследству или в качестве дарения, из-за отсутствия необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), ответственность по ст. 214 как за незаконное предпринимательство не наступает. В случае уклонения такого лица от уплаты налогов и (или) других обязательных платежей в бюджет с полученного дохода, при наличии к тому оснований, следует квалифицировать по ст. 244 УК как уклонение гражданина от уплаты налога и (или) других обязательных платежей в бюджет. Вместе с тем необходимо признавать предпринимательской деятельность, связанную со сдачей в наем жилого недвижимого имущества, с предоставлением постояльцам услуг гостиничного типа (уборка помещения, охрана, стирка белья, приготовление еды).

Субъективная сторона данного деяния характеризуется умышленной формой вины. Виновное лицо сознает, что оно занимается предпринимательской, банковской, микрофинансовой или коллекторской деятельностью без регистрации, а равно без обязательной для такой деятельности лицензии либо с нарушением законодательства о разрешениях и уведомлениях, либо занимается запрещенными видами предпринимательской деятельности и желает действовать таким образом.

Субъект преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Специальный признак субъекта данного преступления состоит в том, что это лицо, которое непосредственно осуществляет предпринимательскую, банковскую, микрофинансовую или коллекторскую деятельность или руководит организацией, занимающейся предпринимательской, банковской, микрофинансовой или коллекторской деятельностью, и поэтому именно на нем лежит обязанность пройти регистрацию в установленном порядке, получить лицензию и соблюдать законодательство о разрешениях и уведомлениях.

По части 2 ст. 214 УК ответственность наступает за те же деяния:

совершенные преступной группой;

сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере;

совершенные неоднократно.

Определение понятия преступной группы дано в п. 24) ст. 3 УК (смотрите комментарий к п. 24) ст. 3, ч. 3 ст. 31 УК РК).

При исчислении размера дохода, полученного преступной группой, следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми её участниками.

Особо крупный размер доходов определен в п. 3) ст. 3 УК: он составляет доход, сумма которого превышает двадцать тысяч месячных расчетных показателей.

Под незаконным предпринимательством, незаконной банковской, микрофинансовой или коллекторской деятельностью, совершенными неоднократно, следует понимать совершение двух или более деяний, предусмотренных ст. 214 или частью ст. 214 УК.

Незаконное предпринимательство, незаконная банковская, микрофинансовая или коллекторская деятельность, совершенные в разное время, когда действия виновного характеризовались самостоятельным умыслом, следует квалифицировать как преступление, совершенное неоднократно.

Не могут признаваться неоднократными незаконное предпринимательство, незаконная банковская, микрофинансовая или коллекторская деятельность, если будет установлено, что совершение этих уголовно наказуемых деяний охватывалось единым умыслом. В таких случаях деяния будут признаваться единым преступлением и действия виновного лица следует квалифицировать по ч. 1 ст. 214 УК.

Нельзя квалифицировать по признаку неоднократности и те случаи, когда виновное лицо за ранее совершенное преступление было осуждено либо освобождено от уголовной ответственности по основаниям, установленным законодательством.

Следует отметить, что в КоАП предусмотрена ответственность за незаконное предпринимательство (ст. 153), незаконную банковскую деятельность (ст. 155), нарушение требований законодательства РК о микрофинансовой деятельности (ст. 211) и нарушение требований законодательства РК о коллекторской деятельности (ст. 211-1). Сравнительный анализ указанных норм КоАП со ст. 214 УК выявил определённые не урегулированные законодательством положения в КоАП и УК. Так, за незаконное предпринимательство и незаконную банковскую деятельность (ст. ст. 153, 155 КоАП) ответственность наступает, если в результате такой деятельности причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству либо она сопряжена с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах (последний признак содержится только в ст. 153), если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

Согласно примечанию к ст. 153 КоАП: 1. Крупным ущербом в ст. ст. 153 и 155 признается ущерб, причиненный гражданину на сумму, не превышающую одну тысячу месячных расчетных показателей, либо ущерб, причиненный организации или государству на сумму, не превышающую десять тысяч месячных расчетных показателей; 2. Доходом в крупном размере в ст. ст. 153 и 155 КоАП признается доход, сумма которого не превышает десяти тысяч месячных расчетных показателей.

Как было ранее отмечено, применительно к ст. 214 УК, согласно п. 38) ст. 3 УК, крупный ущерб — ущерб, причиненный гражданину на сумму, в две тысячи раз превышающую месячный расчетный показатель, либо ущерб, причиненный организации или государству на сумму, в десять тысяч раз превышающую месячный расчетный показатель.

Возникает вопрос, как квалифицировать действия виновного, когда сумма причинённого ущерба гражданину превышает от одной до двух тысяч МРП? Думаю, что законодателю необходимо отрегулировать данный пробел. К сожалению, приходится констатировать, что в КоАП и УК при однородных правонарушениях таких расхождений предостаточно.

В примечании к рассматриваемой норме указывается, что лицо, впервые совершившее деяние, предусмотренное ч. 1 данной статьи, освобождается от уголовной ответственности в случае добровольного возмещения ущерба.

Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 214 УК РК, относится к преступлениям небольшой тяжести.

Деяние, предусмотренное ч. 2 ст. 214 УК РК, относится к преступлениям средней тяжести.

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания